Файл: Булакова Е.Ю., Воскобитова Л.А. Адвокат_ навыки профессионального мастерства (2006).doc
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 01.11.2020
Просмотров: 8309
Скачиваний: 18
Глава 7. ВЫРАБОТКА ПОЗИЦИИ ПО ДЕЛУ
В реальной юридической практике навыки анализа дела и выработки позиции по делу неразрывно связаны друг с другом. Результаты анализа влияют на выработку позиции, но позиция по делу, в свою очередь, требует вновь и вновь возвращаться к анализу. Анализ дела и выработка позиции, а затем реализация позиции фактически составляют суть работы адвоката по делу. Анализ дела проводится, как правило, для того, чтобы выработать наиболее эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения дела и спланировать всю работу по делу.
Для этого необходимо прежде всего определить, что такое позиция по делу, от чего она зависит и из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает такая ситуация, когда об одних и тех же фактах объективной реальности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят процессуальные противники. Означает ли это, что одна из сторон заведомо неправа и проблема суда только в том, чтобы определить какая из них? Представляется, что вопрос о позиции по делу значительно глубже и требует обсуждения не только с точки зрения профессиональных навыков, но и понимания его теоретической природы <*>.
--------------------------------
<*> Интересный подход к теоретическому обоснованию понятия "позиция по делу" см.: Колмацуй А.А. Понятие позиции по делу, формируемой защитником в ходе подготовки к судебному заседанию // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей / Под ред. М.К. Свиридова. Томск, 2005. Ч. 29. С. 104 - 107.
1. Методологическая основа позиции по делу
До недавнего времени понятие "позиция по делу" было не востребованным теорией и практикой уголовного судопроизводства. В советском уголовном процессе господствовало методологическое представление об истине как цели доказывания. Поиск истины посредством познания фактических обстоятельств дела в точном соответствии с объективной реальностью предполагал, что все субъекты познания в конечном итоге получат единое представление о том, что произошло в реальности. Поэтому возражения защитника или попытка подсудимого представить обстоятельства дела по-другому судом нередко расценивались "как стремление уйти от ответственности". По поводу представленных оправдательных доказательств можно было встретить и такой мотив, по которому они оставлены без внимания: "суд не доверяет, потому что эти показания даны родственниками или друзьями подсудимого". К сожалению, эти представления продолжают оставаться широко распространенными и в современной практике.
Прежние методологические основы процессуального познания требуют переосмысления, потому что:
а) уголовно-процессуальная деятельность теперь строится на четком разделении функций;
б) судебное познание строится на принципе состязательности.
Это позволяет понять, что различие позиций у разных участников уголовного процесса объективно оправдано. Во-первых, при познании конкретного юридически значимого факта выделяются прежде всего его индивидуальные признаки, детали, характеристики, которые составляют объективное содержание данного факта реальности. Во-вторых, познание фактов в судебном разбирательстве требует уяснения и их юридической сущности: выявления признаков противоправности деяния; элементов и признаков состава конкретного противоправного деяния, без чего невозможно правильное разрешение дела <*>.
--------------------------------
<*> См.: Воскобитова Л.А. Гносеологический и аксиологический аспекты доказывания // Актуальные проблемы судоустройства, судопроизводства и прокурорского надзора: Сб. научных трудов. М., 1986. С. 96 - 104.
При этом содержание объективных фактов не зависит от познающего их субъекта. В то время как юридическое значение того или иного факта или обстоятельства не является свойством, имманентно присущим данному факту. Оно привносится в характеристику факта извне самим познающим субъектом, который "выделяет, вырезает" из "потока жизни" то, чему он придает юридическое значение <*>.
--------------------------------
<*> См.: Никитаев В.В. Указ. соч. С. 286, 291.
Поэтому событие, которое подлежит установлению в уголовном процессе, всегда содержит одновременно как объективную характеристику, обусловленную самим событийным рядом, так и субъективную, обусловленную не только правовым регулированием, но и уровнем профессионализма и правосознания познающего субъекта, его оценкой, процессуальными функциями и задачами в конкретном деле.
Из этого следует, что результатом судебного познания не может быть отражение фактов объективной реальности, понимаемое как "копирование, фотографирование" действительности. В результате познания в уголовном судопроизводстве каждый познающий субъект реконструирует и формирует свой образ прошедшего события. Следовательно, у разных субъектов уголовно-процессуального познания могут формироваться несовпадающие по содержанию образы события преступления и его фактических обстоятельств, но каждый из этих образов в равной мере требует исследования, проверки и обоснования.
Каждая из сторон предлагает к исследованию свой набор обстоятельств дела, которым сторона придает юридическое значение. Они-то и составляют основу правовой позиции стороны и существо состязания сторон перед судом. Иногда сторона защиты не осуществляет собственной познавательной деятельности, а только ставит под сомнение правильность или доказанность выводов обвинения. Но и в этом случае она, тем не менее, формирует и предлагает суду определенный образ реальности, отличающийся от образа, предложенного суду обвинением.
Поэтому в конкретном уголовном деле каждая из сторон процесса представляет для обсуждения в судебном разбирательстве собственный вариант фактических обстоятельств дела, составляющий своеобразную историю, в которой есть время, место, действующие субъекты, сами действия, совершенные ими в определенной последовательности, определенным способом и с определенной целью.
Познание в суде должно включать, как минимум, две различные позиции, описывающие события действительности. И только суду принадлежит право итогового вывода о том, какие фактические обстоятельства дела могут быть признаны доказанными, а какие нет.
2. Процессуальная основа позиции по делу
В самом начале судебного следствия должен быть сформирован предмет спора сторон. Неслучайно судебное следствие начинается с заявления обвинителем того обвинения, которое составляет суть правового спора и породило необходимость обращения к судебной власти. Это заявление определяет пределы судебного разбирательства (ст. 252 УПК РФ). К сожалению, действующий УПК РФ не предусматривает обязательного заявления своих процессуальных позиций обеими сторонами. Исключение составляет только начало судебного следствия в суде присяжных. В обычном процессе, тогда как обвинитель излагает перед судом предъявленное подсудимому обвинение, для защитника такого права прямо не предусмотрено (ст. 273 УПК РФ).
Возможность сделать аналогичное заявление и заявить свою позицию до начала исследования доказательств, безусловно, может повысить уровень состязательности и не дать обвинению преимуществ. Поэтому защитник может воспользоваться правом, вытекающим из смысла ч. 2 ст. 273 УПК РФ, согласно которой подсудимому или его защитнику предоставляется возможность "выразить свое отношение к предъявленному обвинению". Это дает стороне защиты реальную возможность заявить свои возражения обвинителю и определить перед судом ту позицию защиты, которую она намерена противопоставить обвинению.
Иными словами, предмет судебного познания должен определяться позициями сторон <*>. Однако само понятие "позиция по делу" требует определения. В процессуальной литературе высказано мнение, что позицию по делу следует понимать как версию, отражающую фактическую и юридическую картину случившегося с точки зрения обвинения и точки зрения защиты; позиция - это объяснение случившегося <**>.
--------------------------------
<*> См.: Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М., 2000. С. 81.
<**> См.: Защита по уголовному делу / Под ред. Е.Ю. Львовой. С. 33.
Считаем необходимым подчеркнуть принципиальное различие между новым понятием "позиция по делу" и привычным для российского юриста понятием версии. Версия - это разновидность гипотетического знания, это обоснованное предположение о событии преступления и личности преступника <*>.
--------------------------------
<*> См.: Коновалова В.Е. Версия: концепция и функции в судопроизводстве. Харьков, 2000. С. 13.
Обвинение не может идти в суд лишь с предположением, оно должно быть уверено в правильности своего познания. Для защиты ее позиция тоже, как правило, не предположение, а сознательно выработанная и предлагаемая к обсуждению интерпретация обстоятельств дела.
Следовательно, позиция стороны - это не предположение (версия), а утверждение, уверенность, что обстоятельства дела таковы, и намерение доказать это перед судом. При этом позиция стороны не может рассматриваться как нечто своевольное и субъективное; оторванное от обстоятельств дела, доказательств и даже самой реальности совершения преступления.
3. Содержание позиции по делу
Позиция по делу не может быть определена без анализа фактических обстоятельств дела. Ответив на пять вопросов и составив короткий и четкий рассказ о том: когда, где, кто, что и как (каким способом) совершил, юрист формулирует историю (фабулу дела). Но фабула дела и позиция по делу - это все же разные понятия. Позиция кроме истории, фактических обстоятельств дела отражает еще и отношение к этому деянию того субъекта, который представляет свою историю. И тогда одни и те же фактические обстоятельства будут по-разному представлены обвинителем и защитником, истцом и ответчиком, т.е. сторонами.
Можно предположить, что позиция по делу - это определенный взгляд на фактические обстоятельства, зависящий от процессуальной роли, функции субъекта. Обвиняемый смотрит на факты со своей стороны и, соответственно, видит и акцентирует внимание остальных на том, что важно для него. Обвинитель смотрит на те же факты, но уже с позиции применения уголовного права. Поэтому он акцентирует внимание на других аспектах, выделяя, может быть, абсолютизируя их.
Следовательно, позиция по делу не может включать в себя некую обобщенную фабулу дела, сформулированную объективно, т.е. безотносительно того, что думает по этому поводу каждая из сторон. Позиция по делу - это всегда определенная точка зрения на обстоятельства дела, обусловленная процессуальной ролью и интересами определенной стороны.
Природа правового спора предполагает, что позиции сторон различны, иначе в правосудии нет необходимости. Поэтому одна и та же история по-разному представляется суду сторонами, и защитник никогда не может повторять позицию обвинения.
Кроме того, у каждой из сторон в конкретном деле возникают и конкретные процессуальные цели. Как правило, это не одна, а несколько целей, достижение которых и определяет в конечном итоге ту позицию, которую будет представлять суду и отстаивать перед ним сторона. Так, например, целями обвинителя в суде может быть:
1) доказать вину подсудимого;
2) добиться наказания подсудимого;
3) защитить потерпевшего;
4) добиться полного возмещения причиненного вреда;
5) выполнить поручение прокурора, не ставя перед собой каких-то определенных целей;
6) добросовестно выполнить свои должностные обязанности помощника прокурора и продемонстрировать свой статус в суде и т.п.
Обвинитель может ставить перед собой в конкретном деле все перечисленные цели или только отдельные из них. У него могут быть и иные цели, которые здесь не перечислены, но определение этих конкретных целей непременно отразится на его позиции государственного обвинителя.
Защитник будет преследовать принципиально иные цели:
1) доказать невиновность подсудимого;
2) поставить обвинение под сомнение;
3) обосновать недоказанность обвинения;
4) добиться смягчения квалификации;
5) смягчить наказание;
6) добиться прекращения уголовного дела и т.п.
У него также может быть одна или несколько целей; в различных делах эти цели могут быть в разном сочетании. Но для защитника есть одно общее ограничение в выборе целей: все они будут иметь защитительную направленность. И эти конкретные цели также существенно повлияют на выбор позиции защитника по делу, ее фактическое и правовое содержание.
Таким образом, позиция стороны по делу определяется следующими факторами:
1) фактическими обстоятельствами дела и доказательствами;
2) процессуальной ролью субъекта процесса;
3) конкретными целями и задачами участника уголовного судопроизводства в данном деле.
Факторы, определяющие позицию
1. Фактические 2. Доказа- 3. Процессуаль- 4. Процессуаль-
обстоятель- тельства ная роль ные цели в
ства дела конкретном
деле
Все вышеизложенное позволяет предложить определение позиции по делу и раскрыть его содержание следующим образом:
Позиция по делу - это определенная точка зрения на юридически значимые обстоятельства дела:
а) объективно обусловленная фактами реальной действительности, материалами дела и имеющимися у сторон доказательствами;
б) субъективно обусловленная процессуальной функцией стороны и той конкретной правовой целью, к достижению которой стремится сторона в данном конкретном процессе.
В содержание позиции стороны должны включаться:
1) заявляемые данной стороной фактические обстоятельства дела;
2) предлагаемая стороной правовая оценка этих обстоятельств и выдвигаемые стороной правовые требования;
3) также перечень доказательств, которыми сторона намерена обосновать все это перед судом <*>.
--------------------------------
<*> См.: Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения. М., 2001. С. 223 - 230.
По каждому делу может быть выработано несколько разных позиций, и выбор той или иной позиции принадлежит участнику процесса. Три названных фактора повлияют на этот выбор, что в последующем позволит сформулировать наиболее приемлемый вариант позиции по делу.
4. Формирование позиции по делу
Выработка позиции по делу - это технология, предполагающая определенную последовательность профессиональных действий, обеспечивающих целенаправленную и эффективную деятельность юриста. Поэтому выработка позиции по делу предполагает осознание и осмысление определенных этапов этой деятельности юриста.
Следует отметить, что в юридической профессии технологии не могут быть определены жестко и однозначно, как это имеет место, например, в технических специальностях. Технология в работе юриста зависит не только от обстоятельств конкретного дела, но и от личности самого юриста: его привычек, опыта, возраста, темперамента и пр.