Файл: Булакова Е.Ю., Воскобитова Л.А. Адвокат_ навыки профессионального мастерства (2006).doc
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 01.11.2020
Просмотров: 8326
Скачиваний: 18
Следует отметить, что суд всегда в своих письмах инструктирует заявителей и их представителей о том, когда, что и как нужно сделать, поэтому важно следовать этим инструкциям.
Запрос о порядке разбирательства
В этот же период, как правило, заявитель получает запрос Европейского суда по правам человека относительно того, какой порядок слушаний предпочтет заявитель. Если заявитель хотел бы, чтобы его дело рассматривалось в устном слушании, то он должен об этом сообщить суду, указав причины своего выбора, например, принципиальность этого дела для правовой практики в России или противоречивость фактических обстоятельств. В любом случае, даже если обе стороны - заявитель и Правительство - предпочтут устное слушание, суд будет решать этот вопрос по своему усмотрению. Следует отметить, что общим порядком является письменное рассмотрение дел, устное - скорее исключение <*>.
--------------------------------
<*> Более подробно об устном и письменном порядке рассмотрения дела см. далее.
Подготовка меморандума
К тому времени как заявитель и его представитель оформят все предыдущие процедурные бумаги, скорее всего, суд вышлет меморандум Правительства, т.е. ответы Правительства на те вопросы, которые поставил суд, а также укажет дату представления меморандума.
К вопросам суда следует относиться очень внимательно. Они показывают заявителю и его представителю, какие именно правовые аспекты заинтересовали суд в жалобе. Кроме того, суд будет рассматривать только те вопросы, которые он коммуницировал, т.е. вопросами ограничиваются "предмет и основания иска" заявителя. По общему правилу, суд не будет возвращаться к рассмотрению тех аспектов жалобы, которые остались за пределами поставленных вопросов <*>.
--------------------------------
<*> В некоторых случаях, когда заявитель и его юрист полагают, что другие аспекты также заслуживают рассмотрения, они могут обратить внимание суда на них еще раз, что в редких случаях может привести к дополнительной коммуникации.
Итак, перед подготовкой своих возражений заявитель и его представитель располагают:
- своей жалобой (с приложениями);
- фактами, которые обобщены юристами суда;
- вопросами юристов;
- меморандумом Правительства (на русском и английском языках) с приложениями, если они есть.
Подготовка возражений отличается от написания жалобы тем, что факты уже презюмируются установленными. Поэтому основная цель обмена меморандумами - уточнить правовые позиции сторон.
Структура меморандума
В отличие от формуляра жалобы для меморандума не существует определенной четкой формы, поэтому можно предложить только авторское видение построения этого документа. В качестве образца использованы непосредственно решения Европейского суда по правам человека. Так, меморандум может включать следующие разделы:
- "процедурный" (с указанием, когда жалоба была зарегистрирована, когда коммуницирована, когда был получен ответ Правительства);
- описание фактов (этот раздел факультативный: если заявитель согласен с изложением фактов, подготовленным судом, то их можно не повторять заново, указав, что факты представлены правильно, если заявитель полагает, что факты изложены с искажениями, то их можно описать еще раз, уточнив искаженные моменты);
- ответы на вопросы;
- предмет обращения (еще раз указать, какие права заявитель считает нарушенными в отношении себя).
Ответы на вопросы Европейского суда по правам человека
Ответы на вопросы можно назвать основной частью меморандума. Несколько примеров таких вопросов:
- Определялись ли "гражданские права и обязанности" заявителя в значении ст. 6 Европейской конвенции по правам человека в результате рассмотрения иска, предъявленного главе администрации района прокурором? Если да, то имел ли заявитель возможность на доступ к правосудию в данном случае? Было ли разбирательство в суде справедливым и состязательным, как того требует ст. 6?
- Была ли затронута ст. 1 Протокола 1 в контексте данного дела?
- Был ли заявитель лишен свободы в нарушении п. 1 ст. 5 Европейской конвенции по правам человека? В частности, можно ли считать, что заявитель был лишен свободы законно в значении пп. f настоящей статьи?
Как видно, вопросы могут быть общими, а могут дополняться уточняющими. Для того чтобы ответить на вопросы коммуникации, следует использовать комментарии практики Европейского суда по правам человека, которые помогут выразить позицию заявителя наиболее грамотно.
С точки зрения юридической техники следует соблюдать несколько правил:
- указать, какое из прав заявитель считает нарушенным в начале и в конце ответа на вопрос;
- выделить тот аспект права, который является предметом рассмотрения, т.е. конкретизировать нарушение;
- соблюдать общие принципы анализа нарушений по различным статьям, о которых упоминалось выше.
В меморандуме можно цитировать предыдущие решения Европейского суда по правам человека для обоснования своей позиции, но не следует этим злоупотреблять, чтобы у суда не создалось впечатление, что заявитель представил научную работу по практике Европейского суда по правам человека, а не свои возражения.
Представляя свои возражения, заявитель находится в более благоприятном положении по сравнению с Правительством на этом этапе, так как он имеет возможность прокомментировать меморандум Правительства. Комментировать ответы Правительства следует после собственных ответов на вопрос суда, но это может варьироваться в зависимости от особенностей дела.
Если заявитель намерен приложить дополнительные материалы к своим возражениям, то их следует перечислить в тексте.
Язык меморандума
Возражения на меморандум Правительства можно подавать как на русском, так и на английском языке. Самый лучший вариант - направить возражения и на русском, и на английском языке <*>. Нежелательно готовить возражения только на английском языке, так как существует большая вероятность, что заявитель и его представитель не смогут правильно выразить свою позицию на чужом языке, а при наличии русскоязычной версии меморандума юристы суда имеют возможность сравнить и точно понять позицию заявителя.
--------------------------------
<*> В принципе можно подавать документы и на французском языке, но, как правило, юристы по российским делам работают на английском языке.
Направление меморандума в Европейский суд по правам человека
Возражения следует подавать в назначенную дату. Если по каким-то уважительным причинам заявитель не имеет возможности направить меморандум своевременно, то он может попросить разрешение суда направить свои возражения позже на две недели - месяц, объяснив причину задержки. Как правило, суд разрешает это сделать. Возражения лучше всего направлять по факсу <*> и по почте заказным письмом с уведомлением.
--------------------------------
<*> Номер факса Европейского суда по правам человека напечатан на любом его письме в нижнем колонтитуле.
После направления меморандума
После направления в суд своих возражений для заявителя наступает второй период ожидания. Как правило, этот период короче, чем ожидание коммуникации или отказа Комитета. И заявитель уже точно может рассчитывать получить мотивированное решение по вопросу приемлемости, хотя вероятность признания жалобы неприемлемой по-прежнему достаточно велика.
5. Решение по вопросу о приемлемости
Если у суда нет дополнительных вопросов к заявителю или Правительству, то в среднем через год после представления меморандумов заявитель может получить решение по вопросу приемлемости. Решение выносится на одном из официальных языков Совета Европы, т.е. на английском или французском языке. Решения по российским делам, как правило, выносятся на английском языке. Это решение будет выслано заявителю по почте. Решение по вопросу приемлемости также будет размещено на сайте Европейского суда по правам человека <*>. Как правило, оно размещается в Интернете через три недели после принятия, поэтому заявитель может получить текст решения раньше, чем оно появится на сайте.
--------------------------------
<*> <www.echr.coe.int>.
Если в решении жалоба объявлена неприемлемой, то на этом рассмотрение дела в Европейском суде по правам человека заканчивается. Заявитель не имеет возможности обжаловать это решение. Для адвоката, представляющего интересы заявителя, "отказное" решение бесспорно представляет интерес, так как мотивировка дает возможность понять причины объявления жалобы неприемлемой и в следующий раз избежать своих собственных ошибок.
6. Коммуникация перед решением по существу
Если жалоба объявлена приемлемой, то для заявителя и его представителя наступает третий этап работы с Европейским судом по правам человека.
Этот этап также включает разрешение ряда процедурных и содержательных аспектов:
- вопросы размера справедливой компенсации и юридических издержек;
- предпочтение проведения устного или письменного слушания по существу (этот вопрос является факультативным на этой стадии);
- подготовку второго меморандума по существу обжалуемых нарушений (если суд сочтет, что ему необходимы дополнительные комментарии заявителя и Правительства, или по собственному желанию сторон).
Одновременно с решением о приемлемости заявитель, как правило, получает письмо суда, в котором суд запрашивает об этих аспектах, которые упомянуты выше.
Дополнительные возражения
В отличие от коммуникации до вынесения решения по вопросу о приемлемости ответы заявителя и Правительства, а также их дополнительные возражения и документы, которые стороны считают необходимым представить, должны быть представлены к одной и той же дате, указанной в письме к обеим сторонам. В этом письме также указывается, что срок представления дополнительных возражений и документов не может быть перенесен на более поздний срок. Следует учитывать, что на этой стадии все документы должны представляться на одном из официальных языков Совета Европы, т.е. на английском или французском. Что касается структуры меморандума, то она может быть такой же, как и на предыдущей стадии.
Если суд не поставил дополнительных вопросов, а заявитель полагает, что он уже представил в суд все необходимые документы и ясно выразил свою позицию, то ему следует к указанной дате написать в суд об этом.
Требования о справедливой компенсации
Следует также отметить, что только на этом этапе следует представлять в Европейский суд по правам человека требования заявителя по справедливой компенсации. Они могут включать:
- моральный вред;
- материальный вред;
- юридические издержки.
Обычно суд присуждает компенсацию именно морального вреда, что объясняется содержанием обжалуемых прав в Европейский суд по правам человека. По российским делам суммы компенсации морального вреда варьируются от 500 до 5000 евро <*>. В среднем сумма справедливой компенсации составляет 2000 - 3000 евро. Исключением стала только сумма присужденной компенсации по жалобе "Илашку и другие против Молдовы и России", которая составила в общей сложности более полумиллиона евро. Следует учитывать изменяющуюся практику по выплатам справедливой компенсации Европейского суда по правам человека. Так, по делу "Михеев против России" <**> заявителю, который подвергся пыткам во время допросов в милиции, в результате чего выпрыгнул из окна и сломал себе позвоночник, была присуждена компенсация материального вреда в размере 130 тыс. евро и 120 тыс. евро - морального вреда. По делам, которые касаются нарушения права на справедливое судебное разбирательство в результате неисполнения решения суда государственными и муниципальными органами, есть тенденция к снижению компенсации. Например, она может составлять около 25 евро, в случае когда речь идет о задолженности государства в 800 руб. <***> Поэтому, определяя размер справедливой компенсации, адвокат должен адекватно оценивать "стоимость" нарушения, и не следует рассматривать Европейский суд по правам человека как средство обогащения заявителя и его представителя.
--------------------------------
<*> См.: постановления по делам Посохов против России, Калашников против России.
<**> См.: Постановление от 26 января 2006 г.
<***> См.: Обзор решений Европейского суда по правам человека по российским жалобам. 2005. Ноябрь <http://www.echr.ru/news/msg.asp?id_msg=861>.
Справедливая компенсация материального вреда может присуждаться, если признано нарушение права за защиту имущества <*> или права на жизнь, в случае потери кормильца. Размер материального вреда необходимо подтверждать документально. В вышеупомянутом деле "Михеев против России" материальная компенсация по такой категории дел была присуждена впервые и составила 130 тыс. евро в связи с потерей заработка заявителем.
--------------------------------
<*> См.: ст. 1 Протокола 1 к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.
Юридические издержки могут включать суммы гонораров юристов по ведению дела в Европейском суде по правам человека, а также суммы гонораров по ведению дела заявителя в России, если его целью была защита прав, которые были признаны нарушенными Европейским судом по правам человека. Кроме того, они могут включать стоимость почтовых расходов. Все вышеназванные расходы должны быть подтверждены документально. Кроме того, эти расходы должны быть реальными, и не должны быть обусловлены "выигрышем" в Европейском суде по правам человека. Для примера можно сказать, что самая большая сумма юридических издержек по российским делам была присуждена по делу "Гусинский против России" и составила 88 тыс. евро.
Если заявитель не может оплатить услуги адвоката, то в этом случае размер юридических издержек можно определить двумя способами:
- заключить соглашение (с адвокатом) или договор поручения (если жалобу представляет юрист, не являющийся адвокатом), в которой указать, что оплата будет производиться после окончания дела (или частично, после каждого этапа);
- или указать порядок учета рабочего времени по ведению данного дела pro bono (это относится как к юристам, ведущим дела самостоятельно, так и тем, кто работает в общественных организациях).
Документы, касающиеся размера юридических издержек, должны быть также представлены в сроки, указанные судом. В противном случае заявитель рискует тем, что суд не будет рассматривать его требования.
После представления всех перечисленных выше сведений заявитель может ожидать постановления <*> по своей жалобе.
--------------------------------
<*> В соответствии с существующим переводом Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод постановлением называется решение Европейского суда по правам человека по существу жалобы.
7. Устное слушание
Цель устного слушания
По общему правилу, как уже упоминалось выше, все жалобы рассматриваются в письменном порядке, но в некоторых случаях, когда изложение фактических обстоятельств или правовых оценок сторонами в значительной мере различается и судьям для уяснения дела представляется необходимым задать вопросы в рамках открытого слушания, может быть назначено устное слушание. Устное слушание может быть назначено для разрешения вопросов приемлемости или вопросов существа жалобы раздельно или вопросы приемлемости и существа жалобы будут рассматриваться в одном слушании. Как правило, сторонам сообщают о назначении устного слушания за два месяца до слушания. Иногда дата устного слушания может меняться, о чем заявитель также будет извещен.