ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 10.01.2021
Просмотров: 71
Скачиваний: 1
3. Понятие гражданского права как частного и отличие от других отраслей.
Первая проблема, которая нас волнует в этом вопросе: отграничение гражданского как частного от публичного.
Есть несколько теорий разграничения частного и публичного:
-
Ульпиан – теория интереса (наиболее популярная, распространённая), к области частного права – к пользе частных лиц, публичное – к пользе всего государства. В частном праве люди участвуют ради самих себя, в хорошем смысле в частном праве – эгоисты люди (абсентеизм – отказ от участия в выборах).
-
Формальный подход. Разница в методах правового регулирования. Частное право – это центр юридической децентрализации (диспозитивный метод), публичное право – это центр юридической централизации (императивный метод).
-
Различия в характере защиты и в инициативе этой защиты, кому она принадлежит. Дореволюционный юрист профессор А.Муромцев писал, что в публичном праве правонарушитель преследуется независимо от желания, воли и инициативы частных лиц, а в частном праве право на иск принадлежит самому потерпевшему.
И ещё очень много теорий, не противоречащих друг другу, а, скорее дополняющие другу друга. Различные концепции акцентируют внимание на различных сторонах соотношения частного и публичного и друг другу не противоречат.
Вторая проблема – это соотношение гражданского права и иных частных óтраслей.
Западная Европа характеризуется тем, что там частное право = гражданское право, а, соответственно семейное, трудовое и т.д. – это некие подотрасли гражданского права и, соответственно, оно характеризуется отсутствием специального кодекса.
В России традиционно в советский период сложилась тенденция: наличие помимо гражданского, семейного, земельного, трудового кодексов, отсюда двоякость взглядов: одни авторы считают, что это – самостоятельные отрасли, главный аргумент – кодификация, а другие рассматривают как часть гражданского кодекса.
Задание к семенарам: по учебнику рассмотреть разграничения:
А) гражданского и семейного;
Б) гражданского и трудового;
В) гражданского и земельного.
4. Принципы гражданского права как отрасли права.
Принцип – это основополагающие начала.
Принципы гражданского права – это основные начала, руководящие идеи, в соответствии с которыми строится всё гражданско-правовое регулирование общественных отношений.
Признаки принципов:
-
Общий характер, это общая идея, которая проявляется в каждой отдельной норме, то общее, что всегда проявляется в частном.
-
Стабильный характер принципов, то есть принцип не может изменяться так, как отдельная норма. В противном случае нужно переписать всё гражданское законодательство.
-
Носит регулятивный характер, в том числе и выполняет функцию непосредственного регулирования. Например, при аналогии права судья ссылается непосредственно на принцип.
Значение принципов:
-
Они имеют значение для законодательной деятельности. При изменении законодательства и принятии новых нормативных актов основой являются принципы.
-
Принципы имеют значение для правоприменителя, к примеру, при аналогии права. Пункт 2 статьи 4 Гражданского Кодекса.
Система принципов Гражданского права.
-
Это общие принципы гражданского права как отрасли права. Они названы в пункте 1 статьи 1. Их нужно знать, заучить.
-
Принципы отдельных подотраслей гражданского права. Например, принцип надлежащего исполнения – это принцип обязательственного права.
-
Межинституциональные принципы, то есть общие для нескольких институтов гражданского права. Например, принцип свободы творчества общий для авторского и патентного права.
-
Принципы отдельных институтов. Например, принцип свободы завещания – это принцип института наследования по завещанию.
5. Функции гражданского права.
Функции гражданского права – это основные направления воздействия гражданского правовых норм на общественные отношения, составляющие предмет гражданского права.
Система функций отражает назначение отрасли права в системе права. Значение гражданского права – регулирование нормальных экономических отношений в обществе (уголовно-правовое регулирование – это когда что-то нарушено, когда аномальные общественные отношения). Отсюда, как следствие, на первом месте – регулятивная функция, она определяющая или иначе – позитивного регулирования. Средства достижения этой функции – это наделение участников субъективными правами и юридическими обязанностями.
Следствием этой функции является охранительная функция.
В ней выделяют два аспекта:
-
Статический аспект. Означает установление в гражданском законодательстве правовых запретов, то есть такое поведение изначально законодатель считает неправовым. Например, важнейший запрет ст. 10 ГК – нельзя злоупотреблять субъективными правами.
-
Динамический аспект. Означает применение мер гражданско-правовой защиты в случае нарушения. Этот аспект проявляется как компенсационно-восстановительный.
Третья функция – воспитательная. Вспомнить из ТГП.
6. Система гражданского права как отрасли права.
Система гражданского права как отрасли права – это внутренне обусловленное (согласованное) единство (общими методами, принципами, общий предмет…) гражданско-правовых норм и одновременно их дифференциация на подотрасли, институты и субинституты.
Пандектная система построения гражданского права России. Пандекты или дигесты Юстиниана.
В 1916 году в России был разработан проект Русского Гражданского Уложения и он был очень похож на Гражданский Кодекс Германии. И если бы революция не помешала… Мы никогда не реципировали римское право непосредственно, только вторичное реципирование через Германию.
Пандектная система. Особенности:
-
Выделение общей части и подотраслей отдельных: вещное, обязательственное, наследственное, интеллектуальная собственность (или исключительная права, но в Риме их не было).
-
Разграничение материальных и процессуальных норм в тандеме ГК – ГПК.
Система гражданского права.
Общая часть Вещное Обязательственное Наследственное Исключительные
Право право право права
Общая часть (положение). Источники, лица (субъекты), объекты гражданских прав, сделки, сроки, представительства, осуществление гражданских прав и защита гражданских прав.
Вещное право. Нормы: право собственности и об ограниченных вещных (в Риме – о праве на чужие вещи).
Обязательственное право. Здесь своя общая часть (общие положения) и отдельные виды обязательств.
Наследственное право.
Исключительные права. Авторское, патентное, иные…
Источники гражданского права.
-
Понятие и виды источников гражданского права.
-
Понятие и особенности гражданского законодательства.
-
Действие нормативных прав во времени, в пространстве, по круг лиц.
-
Значение судебной практики для применения норм гражданского права.
-
Понятие, виды аналогии норм права (вспомнить из ТГП).
1. Понятие и виды источников гражданского права.
Источник гражданского права – это форма выражения и закрепления гражданско-правовых норм, в результате чего они приобретают общеобязательное значение.
Источники современного российского гражданского права:
-
Нормативно-правовой акт (основной источник).
-
Международные договоры РФ и общепризнанные нормы и принципы международного права. Особенности (NB): а) международные договоры действуют непосредственно, то есть не требуется принятия внутреннего закона, а это приравнивается к прямому действию на территории РФ, а национальный акт требуется при прямом указании международного договора; б) международный договор обладает более высокой силой, чем национальный закон, то есть в случае расхождения приоритет по юридической силой за международным договором.
-
Правовой (или санкционированный) обычай. Глава 1 ГК, статья 5 признаёт источником только один обычай: обычай делового оборота.
Отдельные нормы ГК признают в определённых ситуациях источником другие виды обычаев. Например, имя – это фамилия, имя и отчество, но отчества может и не быть, если это обусловлено национальным обычаем, это допускается в ст. 19 (в вопросах общества допускается применение национальных обычаев), в статье 221 местные обычаи в вопросах сбора общедоступных вещей. То есть в ряде случаев, несмотря на то, что законодатель не называет местные и национальные обычаи в качестве правовых, но в ряде случаев их могут использовать.
Обычаи делового оборота – это сложившееся в предпринимательских отношениях правило поведения, независимое от законодателя, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности.
Отличать от обычаев деловые обыкновения, сложившиеся между конкретными субъектами и используемые только ими. Учитывается это обыкновение в споре только данных конкретных лиц.
Следующий признак: законодатель говорит, что форма обычая не имеет значения и это может быть как письменный, так и устный обычай. Но записан не в законодательстве. Таким образом, может быть устная форма или письменная фиксация, но письменная не в законодательстве!.. Иначе это будет другой источник. Некие негосударственные организации могут фиксировать определённые обычаи. Существуют сборники обычаев, например «Правила ИНКОТЕРМС» – это международные правила толкования торговых терминов.
Сделать самим: соотношение обычаев с: а) императивной нормой закона; б) диспозитивной нормой закона; в) договором сторон; г) подзаконными актами. По статье 5 и по стать 421 (пункт последний).
Что не является источником, но играет роль:
-
Судебный прецедент не является, но практика имеет влияние.
-
Юридическая доктрина – это труды учёных (в отличие от Рима). Роль доктрины: известные учёные и теоретики (учёные-цивилисты) привлекаются к разработке базовых законодательных актов (к примеру, ГК). Комментарии к гражданскому законодательству, научные статьи, монографии позволяют правоприменителю уяснить смысл правовой нормы. Хотя источником не являются – это доктринальное толкование.
2. Понятие и особенности гражданского законодательства.
Два подхода к пониманию законодательства:
-
Широкий предполагает все нормативные акты, содержащие нормы гражданского права (законы + подзаконные акты).
-
Узкий подход – это только законы (обладающие высшей юридической силой), содержащие нормы гражданского права.
Обратить внимание!..
Гражданское законодательство = ГК + Федеральные законы.
Такое узкое понимание дано в статье 3.
Не отрицается роль подзаконных актов, но они находятся за пределами законодательства.
Особенности гражданского законодательства:
-
По 71 статье Конституции РФ гражданское законодательство в ведении РФ находится. Исключается право субъектов федерации регулировать гражданские правоотношения. Обратить внимание (NB): нормы гражданского права содержатся в том числе в другом отраслевом законодательстве. Эти смежные сферы по 72 статье Конституции находятся в совместном ведении РФ и субъектов. То есть, как вывод: оказавшись в данных отраслях гражданско-правовая норма может содержатся в законах субъекта.
Водное Лесное
право право
О Гражданское Земельное
недрах право право
Имуществе- Семейное
нное право право
-
Федеральные конституционные законы регулируют исключительно публичные отношения, поэтому гражданское законодательство состоит из обычных федеральных законов.
Система нормативно-правовых актов содержащих нормы гражданского права
I. Гражданское законодательство (узкий смысл).
1. Базовый кодифицированный акт. ГК РФ. Его особенность – это поэтапность принятия законодательства. Часть 1 действует с 1 января 1995 года. Часть 2 – с 1 марта 1996 года. Часть 3 – с 1 марта 2002 года. Часть 4 – с 1 января 2008 года. На этом кодификация была завершена. К каждой части мы имеем закон о введении закона в действие.
2. Иные федеральные законы. Их десятки. Здесь проблема соотношения с ГК. Пункт 2 статьи 3 ГК сам ГК объявил, что он по силе выше иных федеральных законов. В случае противоречия применяется ГК. Но в ГК много норм с оговоркой: если иное не предусмотрено законом, и тогда норма закона будет иметь приоритет как специальная.
II. Подзаконные нормативные акты (они должны не противоречить ГК).
1. Указы президента. Пункт 3 статьи 3 – Президент может принимать указы по любым отношениям, входящим в предмет гражданского права, но с подзаконной силой.
2. Постановление Правительства. Пункт 4 статьи 3. Для того, чтобы Правительство приняло гражданско-правовой акт, оно должно быть уполномочено либо законом, либо указом президента. Принимает на основании и во исполнении законов и указов президента. В этих актах должно быть прямо указано право правительства принимать постановления по тому или иному вопросу. Это – иные правовые акты.
3. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти (министерств и т.д.).
1) Существуют ограничения ведомственного нормотворчества. Принимают нормативные акты по вопросам и в случаях, прямо указанных в законах, указах президента или постановлениях правительства. Само ведомство не может, если ему не указали;
2) существует регистрация ведомственных актов в Министерстве юстиции (с 2002 года, кажется) и без неё они не могут вступить в законную силу. Регистрируются:
а) акты, затрагивающие права, свободы, обязанности граждан;
б) устанавливают статус организаций (юридических лиц); в) носят межведомственных характер.
На этом заканчивается законодательство.
В следующий раз – третий вопрос.