Файл: 1. Понятие и виды унификации в международном частном праве. Унификация.docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2023
Просмотров: 64
Скачиваний: 2
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
В законодательстве стан применяется больше односторонние коллизионные нормы.
- двусторонние коллизионные нормы - нормы отсылочного характера, которые не закрепляют правоотношение за одной правовой системой и допускают применение иностранного права. Иными словами, они не указывают на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержат общий принцип, руководствуясь которым правовую систему можно выбрать. Такую коллизионную привязку называют формулой прикрепления. Их значительно больше.
В) по характеру регулирования (форме выражения воли законодателя)
- диспозитивные коллизионные нормы – нормы, закрепляющее общее правило поведение, адресованное участникам, от содержания которого они могут отступить при наличии взаимного согласия («стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон»). Они содержат дозволения.
- императивные коллизионные нормы – нормы, не предполагающие возможности отступления от содержащихся в них правил поведения даже при наличии соглашения стороны. Они содержат предписания.
- альтернативные коллизионные нормы –нормы, предполагающие наличие нескольких привязок для регулирования конкретного правоотношения, закрепленного в объеме, причем та или иная привязка применяется по усмотрению субъекта правоотношения или иного лица.
- кумулятивные коллизионные нормы – нормы, сочетающие возможность применения иностранного права для регулирования данного правоотношение с указанием на то обстоятельство, что соответствие требованиям собственного национального права исключает признание юридической недействительности отношений, даже если не соблюдены требования иностранного права, к которому отсылает кумулятивная норма.
Дмитриева не согласна с подобным делением норм на альтернативные и кумулятивные. Она говорит, что названные нами альтернативными нормы – являются простыми альтернативными нормами (все альтернативные привязки равнозначны) и сложными альтернативными нормами – альтернативные привязки соподчинены (одна – генеральная (основная), а другая – субсидиарная (дополнительная)).
2) унифицированные материальные нормы
Унифицированные материальные нормы – это нормы, посредством которых осуществляется материально-правовой способ регулирования. Они не преодолевают коллизионную проблему, а снимают ее, устраняют саму прчину возникновения коллизии права. В отличие от коллизионных норм они непосредственно устанавливают правила поведения для участников частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Их часто называют прямыми (прямо, минуя коллизионную стадию выбора права).
5. Основные типы коллизионных привязок.
Личные закон физического лица. (лекс персоналес lex personalis)
закон гражданства (правовой статус лица определяется законодательством того государства, гражданство которого лицо имеет);
закон места жительства (закон домицилия) правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает).
Личный закон юридического лица. Указывает на государственную принадлежность ЮЛ (национальность ЮЛ). В современном международном частном праве существуют четыре варианта определения личного закона юридических лиц:
1) теория инкорпорации — личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании, России (ст. 1202 ГК РФ), Китая, Кипра, США.
2) теория оседлости — юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр. Данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы;
3) теория эффективного (основного) места деятельности — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законодательство Италии, Алжира). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности оффшорных компаний;
4) теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (к какому государству принадлежит лицо, обладающее большим пакетом акций предприятия). Эта теория закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г.) Теория контроля — наилучший критерий для установления действительной национальности транснациональных корпораций.
Закон места нахождения вещи. Одна из старейших коллизионных привязок, определяющая вещно-правовой статут правоотношения (ст. 1205 ГК РФ). Закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК РФ). Закон местонахождения вещи понимается как реальная, физическая категория, т.е. как право того государства, на территории которого находится вещь. В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, находящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения этого вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения груза, места нахождения товарораспределительных документов (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). Правовое положение вещей, приобретенных в силу приобретательной давности, регулируется правом страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ). К договору в отношении недвижимого имущества возможно применение автономии воли — стороны могут сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное имущество (ст. 1213 ГК РФ).
Закон места совершения акта. Определяет формальный статут договора, т.е. порядок подписания и форму сделки (ст. 1209 ГК РФ). Классический случай применения этой формулы в обобщенном виде — это разрешение коллизии законов, связанных с формой частноправового акта. Форма любого официального юридического акта регулируется правом того государства, на территории которого этот акт имеет место. Закону формы акта подчиняются форма доверенности, срок ее действия и основания прекращения. Применяется в различных вариантах, например, при определении формы договора, формы и срока доверенности, вопросах наследования (ст.39,40, 41 Минской конвенции)
Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, флаг которого несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага — международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. Водные и воздушные суда, космические объекты представляют собой «условную территорию» государства флага, поэтому большинство отношений, возникающих на борту любых судов, в первую очередь предполагают применение закона флага.
Закон места совершения деликта - одна из старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения (ст. 1220 ГК РФ). В настоящее время закон места совершения деликта оценивается как «жесткая» коллизионная привязка и в праве всех государств наблюдается тенденция к отказу от ее применения. Основной принцип современного разрешения деликтных обязательств — возможность выбора законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего.
Закон страны суда. это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение права того государства, суд которого рассматривает дело. Коллизионный вопрос решается судом в пользу применения собственного права. Отсылка к закону суда привлекательна для правоприменительных органов всех государств — она позволяет применять местное право, что значительно упрощает и ускоряет процесс. Право страны суда вполне применимо к любому виду частноправовых отношений и может выступать альтернативой всем остальным формулам прикрепления.
Закон, избранный арбитрами. то основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства). Как коллизионная привязка автономия воли применяется только к обязательственному статуту правоотношения. Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами; даже приветствуется выбор права «нейтрального» государства (ст. 1210 ГК РФ).
Закон места заключения брака.
Закон автономии воли сторон. К договору в отношении недвижимого имущества возможно применение автономии воли — стороны могут сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное имущество (ст. 1213 ГК РФ).
Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое компетентно регулировать конкретное трансграничное частноправовое отношение, указанное в объеме этой нормы. Каждое государство создает свое коллизионное право, исходя из собственных интересов, из особенностей своего исторического, национального, культурного развития и т. д. Формулы прикрепления—это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.
1. Личный закон (lex personalise — наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражда- нином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства (lex domicilii) — означают применение права того государства, на территории которого участник частно- правового отношения проживает. Личный закон —это закон физи- ческих лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц — субъектов частноправо- вых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого имущества.
2. Закон юридического лица (lex societatis)—формула прикрепления, широко используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Так как его принадлежность государству выражается в термине «национальность» юридического лица, то данная формула иногда звучит как «закон национальности юридического лица».
3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) —одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике международного частного права. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы прикрепления не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера ее использования серьезно изменилась. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.
4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis), означает применение права того государства, которое выберут сами стороны—участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений — в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в настоящее время является общепризнанной.
5. Закон места совершения акта (lex loci actus) — формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто. Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде —при разрешенииколлизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения
5.1. Закон места совершения договора (lex loci contractus) — наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр.
5.2. Закон места исполнения договора (lex losi solutionis) означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется так же, как и предыдущий, для регулирования договорных частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в немецком праве.