Файл: 2 (97)2014Д. С. Кулапов .pdf

47
Вестник
Сарат овск ой госу дарственной юридическ ой ак ад емии
·
№ 2 (97)
·
2014
Д.С. Кулапов
·
Принципы медиации: многообразие подходов к регулированию для философско-правового исследования, которые содействуют углубленному анализу мер обеспечения безопасности физического лица в деловой сфере.
1
См.: Мельник В. Безпека особи як категорія політичної науки та суспільно-політичне явище. URL: http://postua.info/vitali_melnyk.htm (дата звернення: 10.03.2013).
2
Таманага Б. Верховенство права: історія, політика, теорія / перекл. з англ. А.Іщенка. К., 2007. С. 158.
3
Бобровник С. В. Компроміс і конфлікт у праві: антрополого-комунікативний підхід до аналізу.
К., 2011. С. 80.
4
Экштайн К. Основные права и свободы. По российской Конституции к Европейской Конвенции: учебное пособие для вузов. М., 2004. С. 463.
5
Там же.
6
Там же.
7
Там же.
8
Там же.
9
Там же.С.464.
10
Там же. С.464.
11
Там же. С.348.
12
Там же. С.464.
Д.С. Кулапов
ПРИНЦИПЫ МЕДИАЦИИ:
МНОГООБРАЗИЕ ПОДХОДОВ К РЕГУЛИРОВАНИЮ
В статье приводится и исследуется видовое многообразие принципов медиации; рас- сматриваются точки зрения ученых относительно целесообразности законодательного за- крепления новых принципов медиации.
Ключевые слова: базовая основа права, принципы медиации, порядок организации процедуры медиации, стороны медиации.
D.S. Kulapov
PRINCIPLES OF MEDIATION:
THE DIVERSITY OF APPROACHES TO REGULATION
This article contains a diversity of species the principles of mediation, the author explores the fundamental ones. The scientists are on the desirability of legislate new principles of mediation.
Keywords: basic framework law, the principles of mediation, the order of organization of procedure the mediation, the parties to the mediation.
Сущность и социальное назначение права раскрываются и конкретизируются в ряде правовых явлений и, прежде всего, в его принципах и функциях
1
Как писал известный российский ученый-правовед М.И. Байтин, «принципы права – это исходные, определяющие идеи, положения, установки, которые со- ставляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права»
2
. Принципы права, с одной стороны, отражают его объективные свойства, обусловленные закономерностями развития данно- го общества, всей гаммой исторически присущи ему интересов, потребностей, противоречий и компромиссов различных классов, групп и слоев населения.
С другой стороны, в принципах права воплощается его субъективное восприятие членами общества: их нравственные и правовые взгляды, чувства, требования, выражаемые в различных учениях, теориях, направлениях правопонимания
3
© Кулапов Дмитрий Сергеевич, 2014
Cоискатель кафедры теории государства и права (Cаратовская государственная юридическая академия); e-mail: kulapovd@mail.ru

Вестник
Сарат овск ой г
осу дарственной юридическ ой ак ад емии
·
№ 2 (97)
·
2014 48
ТЕОРИЯ И ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Медиация как процедура разрешения конфликта имеет свои базовые принци- пы вне зависимости от того, в какой сфере она применяется. Данные принципы выводятся на основе анализа международных документов, предусматривающих применение процедуры медиации, законодательства о медиации, а также анали- за и обобщения практики медиации, доктринальных разработок в этой области.
В целом принципы предопределяют дальнейшее развитие медиации, индиви- дуализируют ее среди других видов альтернативных процедур, предопределяют правила организации и проведения, проявляют особенности правовой регламента- ции самой процедуры медиации. Одним словом принципы медиации лежат в основе практической деятельности медиатора по урегулированию разногласий сторон.
Законодательство РФ в сфере медиации выделяет четыре основных ее прин- ципа: добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность и независимость.
Д.Л. Давыденко, кроме перечисленных, называет также полный контроль сторон над результатами процедуры, неконфронтационный характер перегово- ров, обширный круг возможных взаимоприемлемых решений спора
4
Исследуя порядок организации процедуры медиации в специальной литера- туре, можно найти и такие принципы, как доверительность, дозволительная направленность регулирования отношений, свобода выбора и заключения со- глашения, взаимное волеизъявление сторон, конфиденциальность, диспозитив- ность, процессуальное равенство сторон, их содействие разрешению спора и (или) урегулированию конфликта, процедурная гибкость, неформальность, непосред- ственное участие сторон, направленность на личность, на сохранение отношений, креативность, направленность в будущее, руководящая роль посредника.
Принципы медиации можно систематизировать по двум группам в зависи- мости от их функционального назначения:
1. Организационные принципы — принципы, характеризующие особенности организации процедуры медиации и статус ее участников (например, принципы добровольности и нейтральности медиатора).
2. Процедурные принципы — принципы, характеризующие порядок проведе- ния медиации (например, принципы конфиденциальности, самостоятельности, сотрудничества и равноправия сторон).
Важно помнить, что некоторые принципы медиации являются смежными, затрагивают как организацию, так и порядок проведения данной процедуры, поэтому их можно отнести и к первой, и ко второй группе.
Итак, к основным принципам медиации относятся: принцип добровольности, принцип доверия к медиатору или принцип беспристрастности посредника, принцип конфиденциальности, принцип неформальности и гибкости процедуры, принцип равноправия субъектов, принцип сотрудничества, принцип независи- мости и беспристрастности лица (непредвзятости).
В соответствии с принципом добровольности начало и проведение примири- тельной процедуры, а также заключение и исполнение соглашения осуществля- ются исключительно по воле участников медиации. Необходимо отметить, что принцип добровольности действует как в отношении сторон, так и в отношении медиатора. Как уже говорилось, процедура медиации осуществляется только на основании взаимной договоренности сторон. Никто не может быть принужден к заключению соглашения о применении медиации (медиативной оговорки).
Обращение к медиатору одной из сторон для осуществления примирительной

49
Вестник
Сарат овск ой госу дарственной юридическ ой ак ад емии
·
№ 2 (97)
·
2014
Д.С. Кулапов
·
Принципы медиации: многообразие подходов к регулированию процедуры не влечет для другой стороны обязанность вступить в медиацию.
Поиск взаимовыгодного решения осуществляется без какого-либо внешнего дав- ления. Каждый из участников вправе в любой момент отказаться от проведения медиации, данный отказ не влечет для сторон негативных последствий и ответ- ственности. Поэтому зачастую высказывается мнение о необходимости введения пределов добровольности медиации, а также обязательности ее проведения, что в свою очередь противоречит самой природе медиации. Именно принцип добро- вольности отличает медиацию от иных юрисдикционных процедур.
Принцип доверия к медиатору или принцип беспристрастности посредника наиболее ярко проявляется при поиске сторонами оптимального решения. От медиатора стороны получают полезные советы о стиле поведения, что может помочь им в предотвращении будущих конфликтов
5
. Медиатора стороны вы- бирают самостоятельно, добровольно соглашаясь на передачу ему организаци- онных полномочий. По мнению О.В. Аллахвердовой, у любого человека могут возникать свои чувства и оценки по поводу правильности или справедливости поведения какой-либо из сторон, симпатии или предубеждения в отношении конфликтующих. Однако все свои чувства и оценки он должен оставить за пределами процесса медиации
6
Принцип конфиденциальности процесса подразумевает частный порядок раз- решения спора, недопустимость разглашения информации, полученной в ходе проведения процедуры, и позволяет сохранить репутацию сторон. Весь процесс носит закрытый характер, количество присутствующих лиц строго ограничено участвующими в переговорах. Истребовать информацию, ставшую известной в ходе процесса, недопустимо, поэтому предусматривается наличие «свидетельского иммунитета посредника», т.е. запрет на вызов и допрос в качестве свидетелей лиц, способствующих примирению сторон. Если медиатор нарушает конфиденциаль- ность, то в первую очередь он утрачивает доверие как профессионального сообще- ства, так и сторон, которым он оказывает содействие в достижении соглашения.
Конфиденциальность медиации закреплена и на законодательном уровне, в част- ности в ст. 5 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»
7
Принцип неформальности и гибкости процедуры означает не обязывающий и не строго расписанный характер процесса медиации, в связи с чем «стороны более расположены к выслушиванию и принятию новых идей, более сознательны сами в поисках новых подходов и с большим желанием рассматривают предла- гаемые компромиссы
8
Принцип равноправия субъектов подразумевает наличие у сторон равных прав на обращение к процедуре медиации, отказ от участия в ней, раскрытие информации, на выбор лица, способствующего примирению. Стороны также имеют равные процедурные права высказывать свои доводы, делать какие-либо предложения, заявления и иные действия, необходимые, по их мнению, для достижения взаимовыгодного соглашения. Обе стороны должны иметь равное время для индивидуальной работы с медиатором. Медиация может быть прервана или остановлена в любое время по инициативе любого из участников медиации.
Каждая сторона самостоятельно определяет круг участников – юристов, род- ственников, полномочных представителей и т.д.
Принцип сотрудничества означает, что субъекты конфликта не состязаются друг с другом, не противостоят в ходе примирительной процедуры, а с учетом

Вестник
Сарат овск ой г
осу дарственной юридическ ой ак ад емии
·
№ 2 (97)
·
2014 50
ТЕОРИЯ И ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
имеющейся у них информации стремятся к достижению соглашения, устраи- вающего обоих, стремятся сотрудничать друг с другом.
Суть принципа самоопределения сторон базируется на положении о необхо- димости сторон самостоятельно находить взаимоприемлемое решение, которое будет удовлетворять их интересам. Несмотря на то, что стороны в ходе медиации зачастую задают вопросы медиатору относительно его видения способов разреше- ния спора и наиболее приемлемого решения, медиатору не следует вмешиваться в сам процесс принятия сторонами решения. Основная его задача — помочь сторонам найти такое решение, но не предлагать его, чтобы не привести к до- минированию одной стороны над другой, а создать необходимые условия для конструктивного диалога сторон.
Принцип независимости и беспристрастности лица (непредвзятости), спо- собствующего урегулированию конфликта, подразумевает самостоятельность третьего лица, его независимость и неподчиненность одной из сторон конфликта, а также его способность к справедливым и объективным суждениям и убеждени- ям в отношении сторон (одной или обеих) и предмета спора. Медиатор не имеет права высказывать личное мнение по поводу сути конфликта. Мнение каждой из сторон в одинаковой мере должно быть важно для медиатора.
В российской правовой науке существует мнение о необходимости закрепле- ния в законодательстве среди принципов правового регулирования отношений в сфере медиации принципа добросовестности, понимаемого в нескольких значе- ниях. По мнению А.А. Малиновского, добросовестность может пониматься как правовой принцип, как презумпция, как указание на виновность либо объектив- ную противоправность деяния, либо как предел осуществления субъективного права
9
. Некоторые ученые полагают, что принцип добросовестности является межотраслевым принципом в области частного права
10
. При этом наиболее важ- ным выражением принципа добросовестности является установление в законе способа определения пределов (границ) осуществления субъективного права.
В данном случае границы гражданских прав устанавливаются законодателем не прямым указанием на необходимое поведение субъекта права, а косвенно.
При этом пределы прав физических и юридических лиц определяются непосред- ственно в гражданско-правовых отношениях на стадии реализации права. На наш взгляд, законодательное закрепление этого принципа позволит более четко устанавливать характер и пределы осуществления прав сторонами процедуры медиации, ориентировать их на надлежащее поведение, что будет способствовать стабильности отношений в рассматриваемой сфере.
Принцип справедливости большинством ученых относится к числу общепра- вовых
11
, следовательно, он имеет всеобщее, универсальное, исходное нормативно- руководящее значение для каждой отрасли права. По мнению С.А. Ивановой, когда принцип справедливости прямо не упоминается в нормативном правовом акте, он может закрепляться в нем в различных формах: в виде равенства между участни- ками общественных отношений; путем установления определенного соотношения между правами и обязанностями; посредством определения соответствующего характера целей и средств правовых норм; путем индивидуализации санкций
12
Согласно ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтер- нативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)» медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по обеспе- чению проведения процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами

51
Вестник
Сарат овск ой госу дарственной юридическ ой ак ад емии
·
№ 2 (97)
·
2014
Д.С. Кулапов
·
Принципы медиации: многообразие подходов к регулированию за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном гражданским законодательством. Однако представляется, что механизм ответственности в медиативных отношениях разработан недостаточно.
Так, согласно закону осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие совершеннолетнего возраста, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. На профессиональной основе осущест- влять деятельность медиатора могут лица, достигшие возраста 25 лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие специальный курс обучения для медиаторов. Кроме того, законом установлено, что деятельность медиатора не является предпринимательской, следовательно, медиатор несет ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства только при на- личии вины (ч. 1 ст. 401 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ)). В результате, разрешая многомиллионные споры, медиатор отвечает в случае причинения вреда сторонам лишь своим имуществом (ст. 24 ГК РФ).
Возмездность (или платность) процедуры медиации означает, что по своей природе медиативные отношения являются имущественными. Невозможность медиатора в полной мере нести гражданско-правовую ответственность ведет к неравенству субъектов имущественных отношений. Следовательно, в данном случае нарушается принцип справедливости. Следует предусмотреть в данном законе обязанность медиатора страховать риск гражданско-правовой ответствен- ности перед сторонами проводимой процедуры. Представляется, что механизм страхования профессиональной ответственности будет способствовать обеспече- нию равноправия сторон процедуры медиации, а значит, будет служить более полному выражению принципа справедливости в данных отношениях.
Принцип «разумности» также целесообразно закрепить в законодательстве.
Согласно ст. 13 Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегули- рования споров с участием посредника (процедура медиации)» срок проведения процедуры медиации определяется соглашением и по общему правилу не может превышать 60 дней. В некоторых случаях по договоренности сторон и при согласии медиатора он может быть увеличен до 180 дней. Так, учитывая, что в судах общей юрисдикции споры о восстановлении на работе и о взыскании алиментов должны быть рассмотрены до истечения 1 мес. со дня принятия искового заявления к про- изводству, то и обращение к процедуре медиации как к более быстрой и гибкой, по сравнению с судебным разбирательством, становится нецелесообразным. Кроме того, следует согласиться с мнением тех авторов, которые считают, что ограни- чительный срок в 60 дней открывает огромные возможности для искусственного затягивания процедуры медиации как со стороны медиатора, так и сторон
13
Таким образом, принципы медиации являются своеобразными ориентирами проведения примирительной процедуры.
1
См.: Байтин М.И. О принципах и функциях права: новые моменты // Правоведение. 2000. № 3.
2
Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков).
2-е изд., доп. М., 2005. С. 148 3
См.: Недбайло П.Е. Объективное и субъективное в праве (К итогам дискуссии) // Правоведение. 1974.
№1. С. 14 и сл.
4
См.: Давыденко Д.Л. К вопросу о мировом соглашении // Вестник Высшего Арбитражного Суда Рос- сийской Федерации. 2004. № 4. С. 47–56.
5
См.: Аллахвердова О.В. Школа посредничества (медиации) // Третейский суд. 2006. № 2. С. 177.
6
См.: Там же. С. 178.
7
См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2010. №31, ст. 4162.
8
См.: Михеева Е. Конфликтами можно управлять // Юридическая практика. 2002. № 9.