Файл: Юридические аспекты сохранения банковской информации и банковской тайны.pdf

Такими сведениями может быть любая информация, которая становится доступной коммерческому банку в связи с его профессиональной деятельностью, на которую данный банк распространяет режим банковской тайны. Главное, чтобы распространение представленного выше режима на такие сведения не противоречило закону.»⁵

Именно сведения о потенциальном клиенте не включены ст. 26 Закона о банках в состав банковской тайны.

Таким образом, банк вправе распространить действие режима банковской тайны на все сведения о клиенте при условии, что такие сведения получены банком в ходе своей профессиональной деятельности.

Осуществляемый полноценный правовой режим сохранения банковской тайны достаточно на качественном уровне был ранее регламентирован положениями ст. 857 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности».

На основании данного нормативно – правового акта, в рамках осуществления процесса регулирования имеющихся основных гражданско-правовых отношений в силу п. 2 ст. 3 ГК РФ положения ст. 857 ГК РФ имеют приоритет. Банковскую тайну исходя из положений ч. 2 ст. 857 ГК РФ, ст. 26 Закона N 395-1, составляют определенные имеющиеся сведения:

1) об операциях.

_______________________

5. Яни П.С. Правоохранительные органы и предприниматели. - Приложение к журналу «Юридический бюллетень предпринимателя» - М.: 2013.

Понятие «операция» на основании ст. 26 Закона N 395-1 означает такие операции, которые осуществляются коммерческим банком при исполнении своих определенных существенно важных обязательств, которые при этом вытекают из договоров банковского счета и вклада, и раскрывается ГК РФ ⁶

В частности, ст. 848 предусматривает, что коммерческий банк обязан совершать для клиента определенные виды операций, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.11.2002 N Ф04/4244-959/А46-2002).

К операциям в смысле ст. 26 Закона N 395-1 можно отнести различные банковские операции, перечисленные в ст. 5 указанного Закона:

- привлечение денежных средств представленных в качестве потенциальных клиентов банка физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

- размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

- купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

- привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

- выдача имеющихся различных банковских гарантий;

- осуществление различных переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия соответствующих банковских счетов (за

______________________________

6.Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. - М., 2013.

исключением почтовых переводов);

2) о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.

Гражданское законодательство на достаточно качественно проработанной основе рассматривает в качестве информации о счетах и вкладах граждан определенные имеющиеся сведения о наличии счета (вклада) в конкретной кредитной организации, о владельце указанного счета, о произведенных операциях по данному банковскому счету⁷

Такие сведения содержатся в первичных документах (платежные поручения и т.п.), кассовых документах, различных ведомостях, выписках со счетов.

Причем в выписке из корреспондентского счета отражаются сведения в отношении всех клиентов банка за определенный период по всем операциям банка (порядковый номер операции, сальдо по счету, номер счета клиента, суммы платежа, ссылки на платежное поручение) (Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 N 10-О).

Банковская тайна включает сведения о счетах любого вида и банковском вкладе, также включая сведения о вкладах любого вида (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.11.2002 N Ф04/4244-959/А46-2002);

3) о клиенте и корреспонденте.

В ст. 26 Закона N 395-1 говорится также о том, что все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Гарантами соблюдения банковской тайны являются кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по

обязательному страхованию вкладов (агентство по страхованию вкладов) (ст. 26 Закона N 395-1).

______________________________

7.Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. - М., 2013.

1.2.Порядок предоставления различных сведений, которые касаются банковской тайны

На основании имеющегося Определения Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 N 10-О, банковская тайна служит как существенно важному обеспечению определенных условий для наиболее эффективного функционирования всей имеющейся банковской системы и гражданского оборота, который основывается на свободе его участников, так и гарантированию представленных основных прав граждан и защищаемых Конституцией Российской Федерации основных интересов физических и юридических лиц.

Отступления от банковской тайны на основании ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации могут допускаться только в той мере, в какой это может быть необходимо в целях защиты определенных представленных основ конституционного строя, нравственности, здоровья граждан России, прав и законных интересов других лиц, комплексного обеспечения обороны страны и безопасности государства⁸

Сведения, которые при этом составляют определенную банковскую тайну, могут быть предоставлены только непосредственно самим клиентам или их представителям, а также могут быть представлены в бюро кредитных историй на установленных законодательно определенных основаниях и в порядке, которые также предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам основные необходимые сведения, которые составляют банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в тех случаях и том имеющемся порядке, которые предусмотрены законом (ч. 2 ст. 857 ГК РФ). Указанные случаи и порядок предоставления различных имеющихся сведений, которые составляют определенную банковскую тайну, государственным органам и их должностным лицам предусмотрены ст. 26 Закона N 395-1.

______________________________

8.Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. - М., 2013

В данной норме также должно быть обязательно установлено, что определенные представляемые справки по осуществляемым операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам, Счетной палате Российской Федерации, имеющимся территориальным налоговым органам, таможенным органам Российской Федерации, федеральному органу исполнительной власти в области финансовых рынков, Пенсионному фонду Российской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, которые в этот момент времени могут находиться в их производстве.⁹

Сведения, которые составляют определенную банковскую тайну, предоставляются данным лицам в случаях, которые могут быть предусмотренными законодательными актами об их деятельности.

Рассмотрим порядок предоставления необходимых сведений, которые составляют банковскую тайну, на примере налоговых органов.

Современные коммерческие банки обязаны выдавать налоговым органам (ст. 86 НК РФ):

- все необходимые справки о наличии счетов в банке;

- все необходимые справки об остатках денежных средств на счетах;

- все необходимые выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей).

Справки и различные необходимые выписки в данном случае предоставляются в течение трех дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа. НК РФ не предусмотрено ______________________________

9.Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. - М., 2013.

право банка не исполнять мотивированный запрос налогового органа о предоставлении информации, указанной в п. п. 2 и 4 ст. 86 НК РФ (Письмо Минфина России от 12.01.2010 N 03-02-07/1-8).

На основании основных положений Минфина России, выраженных в Письме от 12.03.2010 N 03-02-07/1-103, надлежащей мотивировкой запроса,

направляемого налоговым органом в банк, в соответствии с п. 2 ст. 86 НК РФ является мотивировка "осуществление мероприятий налогового контроля".

На практике правомерен вопрос о возможности получения налоговыми органами информации о движении денежных средств по счету. Правоприменительная практика арбитражных судов исходит из возможности получения налоговыми органами такой информации.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 14.01.2009 N А74-996/08-Ф02-6787/08 указал следующее: «Несмотря на то что ст. 86 НК РФ не предусмотрена обязанность банка выдавать налоговым органам справки о наличии и движении денежных средств по счетам физических лиц, налоговый орган вправе получить такую информацию в порядке ст. 93.1 НК РФ».

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 23.01.2006 N А56-30710/2005 рассмотрел ситуацию, при которой в ходе выездной налоговой проверки налогоплательщика у обслуживающего банка налоговым органом была запрошена распечатка с расшифровкой операций по счету клиента; копия документа, на основании которого совершена дебетовая и кредитовая запись по этому счету; справка о движении денежных средств и их остатках на начало и конец операционного дня, в котором была совершена запись по счету.

Суд признал правомерным привлечение банка к ответственности по п. 2 ст. 126 НК РФ за непредставление указанных документов, отметив, что налоговый орган, запрашивая перечисленные документы, действовал в пределах своей компетенции.

Справки о наличии счетов и (или) об остатках денежных средств на счетах, а также выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей) в банке могут быть запрошены налоговыми органами в случаях проведения мероприятий налогового контроля у этих организаций (индивидуальных предпринимателей).

Указанная информация может быть запрошена налоговым органом после вынесения решения о взыскании налога, а также в случае принятия решений о приостановлении операций или об отмене приостановления операций по счетам организации (индивидуального предпринимателя) (ч. 2 ст. 86 НК РФ).

По мнению Минфина России, выписки по операциям на счете организации могут быть запрошены у банка налоговым органом, проводящим камеральную налоговую проверку этой организации, и вне зависимости от вынесения в отношении такой организации решения о взыскании налога, решения о приостановлении операций или об отмене приостановления операций по счетам организации (Письмо Минфина России от 14.12.2010 N 03-02-07/1-593).

Форма и Порядок представления банками информации по запросам налоговых органов установлены Приказом ФНС России от 30.03.2007 N ММ-3-06/178@. Данным Приказом утверждены:

- Порядок представления банками информации о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, об операциях на счетах по запросам налоговых органов;

- форма справки о наличии счетов в банке у организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет);

- форма справки об остатках денежных средств на счете (счетах) организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет);

- форма выписки по операциям на счете организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет).

1.3. Соотношение банковской и коммерческой тайны

Определенные отношения, которые могут быть связаны с установлением, с осуществлением изменения и прекращения определенного имеющегося режима коммерческой тайны в отношении существенно важной и всеобъемлющей информации, которая составляет секрет производства (ноу-хау) регулирует Закон о коммерческой тайне.

На основании ст. 3 Закона о коммерческой тайне вся полнота имеющейся информации, которая составляет коммерческую тайну (секрет производства), представляет собой наличие сведений любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах осуществляемой интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также предоставляемые сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые могут иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности данной информации третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.