Файл: «Договорные конструкции» (Характеристика договорных конструкций, типовых договорных конструкций и специальных договорных конструкций).pdf

«Важную роль в судебной практике и реальном имущественном обороте играют специальные договорные конструкции: «публичный договор (ст. 426), договор присоединения (ст.428), предварительный договор (ст. 429), договор в пользу третьего лица (ст. 430). Указанные договорные конструкции объединяет то, что они подлежат применению (в том числе путем использования их сторонами договора при оформлении договорных отношений) практически к любым типам (видам) договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой специальной договорной конструкции^[54]».

В.В. Витрянский отмечает, что «Ранее для обозначения указанных правовых явлений нами использовалось понятие «типовые договорные конструкции. Однако использование термина «специальные договорные конструкции позволяет в большей степени индивидуализировать эту категорию ограничив от различных типов договорных обязательств»^[55].

В моем представлении все приведенные понятия дают основание сделать вывод - понятия появились в литературе спонтанно. Они отражают одно и то же правовое явление – договоры, предусмотренные гл. 27 ГК РФ. Дублируют друг друга. Под тремя понятиями подразумевается одно и тоже. На наш взгляд, вряд ли это допустимо.

По мнению Р.Ф. Мустафина, «типовая договорная конструкция» - это по сути «типовой договор». «Типовой договор - это правовой акт, основанный на нормах ГК РФ, совершенный двумя и более сторонами, устанавливающий гражданско-правовое организационное правоотношение, служащее предпосылкой возникновения основного обязательства между контрагентами и (или) третьими лицами»^[56].

«К индивидуализирующим признаками типового договора, идентифицирующих его как самостоятельное правоотношение следует отнести 1) предмет договора; 2) порядок его заключения; 3) содержание обязательства, при заключении данного договора; 4) направленность договора»^[57].

Первый признак – предмет типового договора. В настоящее время «отечественная теория договорного права не выработала единого подхода к предмету договора»^[58]. Полагаем, что предметом типовых договоров является принятие на себя обязанности по осуществлению деятельности, обусловленной сущностью основного соглашения. К предмету типовых договоров относятся действия, организационного характера, обязывающие контрагента выполнить действия в пользу кредитора или третьего лица.

Второй признак – порядок заключения типового договора. Для договоров в пользу третьего лица и предварительного договора предусмотрен общий порядок заключения соглашений, сформулированный в главе 28 ГК РФ. Договоры присоединения заключаются посредством присоединения к условиям, изложенных в формулярах или иных стандартных формах.

Третий признак – содержание обязательства, возникающего при заключении типового договора. «Обязательства, возникающие в результате заключения типовых договоров, таких как публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица являются следствием реализации секундарных прав»^[59]. По классификации предложенной А.З. Ворсмом «эти права относятся к секундарным правам на установление правоотношений»^[60]. Поскольку лицо, объявляя о готовности заключить типовой договор, реализует, тем самым, свое субъективное право, входящее в содержание правоспособности, на установление правоотношения посредством односторонней сделки.

Четвертый признак - направленность договора. «Свойство направленности договора означает конечный экономический и юридический результат, на

достижение которого направлены основные действия участников договора»^[61].

«Мы полагаем, что типовые договоры (публичный договор, договор присоединения, предварительный договор) в качестве юридической цели имеют создание обязательства, а экономической целью – потребление блага предоставляемого по тому договору, который заключается на основании типового договора. Договор в пользу третьего лица, также заключается без экономической цели, а в качестве юридической цели - установление обязанности лицу, указанному при заключении договора»^[62].

Как уже отмечалось понятие «специальные договорные конструкции» используется в литературе^[63], однако абсолютной ясности о том, что понимается под этим понятием нет.

В.В. Хохлов приходит в выводу, что под специальными договорными конструкциями понимается, предусмотренные законом особые правила распределения прав и обязанностей – по сравнению с той или иной базовой договорной моделью. «Сами по себе такие конструкции не являются договорами, но могут быть применены ко многим из них, они есть лишь юридические приемы, способы, используемые в отношении тех или иных договоров. Поэтому базовый договор, например, подряда или оказания услуг, не меняет своей квалификационной характеристики и в том случае, если он заключается в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) или является договором присоединения (ст. 428 ГК РФ)»^[64].

О.С. Юринкова предлагает следующее определение «специальной договорной конструкции»: «Специальная договорная конструкция – гражданско-правовая форма выражения схемы регулирования, созданная в результате мысленного абстрактного обобщения однородных признаков, находящихся с нею в отношении соответствия конкретных договоров, и содержащая универсальное определение законодательной модели таких договоров, специальные требования к их субъективному составу и содержанию, а также к юридическим процедурам заключения и(или) исполнения, расторжения»^[65].

«В качестве одного из таких признаков специальной договорной конструкции следует назвать наличие в ней четкого определения договора – публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьих лиц либо какая иная специальная договорная конструкция, в отсутствие определения соответствующего договора такая законодательная модель теряет смысл.

«Если продолжить речь о нормативном оформлении специальной договорной конструкции, то в качестве следующего признака следует назвать наличие «терминологического аппарата»^[66], характерного для гражданско-правовых договоров. Например, в специальных договорных конструкциях упоминаются такие термины как «присоединяющаяся сторона», «выгодоприобретатель по договору», «примерные условия» и др.»^[67].

Ю.М Челышев правомерно выделяет в качестве признака специальной договорной конструкции «наличие обязательного элемента – «закрепленной в гражданском законодательстве процедуры»^[68].

«Понятие «юридическая процедура» сформулировала Г.Н. Давыдова. Автор рассматривает данное понятие как последовательность совершенных действий и возникающих на их основе отношений, направленных на достижение определенного результата»^[69]. С данной формулировкой с небольшими оговорками согласился А.П. Сергеев^[70]. Если рассмотреть любую специальную договорную конструкцию, то в каждой можно обнаружить как минимум одну процедуру.

Так, в ст. 428 ГК РФ процедура заключения договора описана следующим образом: условия договора, определенные одной из сторон в формулярах или иных формах, могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения в предложенному договору в целом». Из законодательных предписаний вполне ясно, каким образом может действовать потенциальный акцептант.

«Можно выделить такой признак специальной договорной конструкции как наличие обобщенных признаков конкретных договоров^[71]».

С.А. Тюрина обращает внимание на такой признак как признание позитивным правом самостоятельного статуса специальной договорной конструкции»^[72]. Специальная договорная конструкция только тогда может быть использована по назначению и обязательна для применения, когда она нормативно закреплена в главе 27 ГК РФ.

Следующим признаком является «универсальность специальной договорной конструкции»^[73], который заключается в отражении признаков, отвечающий всему множеству частных проявлений обязательственных договорных отношений, вписывающихся в соответствующую законодательную модель.

Можно выделить еще один признак, присущий специальной договорной конструкции. Для одного и того же конкретного договора может быть построено несколько моделей, которые концентрируют внимание на различных сторонах анализируемого договора или же характеризующих договор с разной степенью детализации.

ВЫВОДЫ ПО ПЕРВОЙ ГЛАВЕ

В ГК РФ определение понятий «договорные конструкции», «типовые договорные конструкции» и «специальные договорные конструкции» отсутствует. В литературе под указанными понятиями подразумевается одно и тоже – договоры, предусмотренный в гл. 27 ГК РФ. Содержание указанных понятий дублирует друг друга. Причем видимых различий между ними нет. Указанные понятия введены спонтанно.

На мой взгляд, в цивилистике необходимо прийти к единому мнению в понимании договора. Если этого не сделать, то однозначно определить, что собой представляет публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица не представляется возможным.

Считаю исследование договоров, предусмотренных в гл. 27 ГК РФ, с позиций правового моделирования - перспективным направлением исследований в правовой сфере.

ВИДЫ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ, ТИПОВЫХ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ И СПЕЦИАЛЬНЫХ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ

2.1. ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР

В соответствии со ст. 425 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнении работ либо услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общественного пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).Публичный договор – это конструкция, созданная не для определенного типа экономического взаимодействия сторон.

«Для публичного договора характерен следующий набор признаков: во-первых, в субъекта договора, на стороне которого лежит обязанность по продаже товара, выполнению работ, оказанию услуг, должна выступать коммерческая организация, в роли контрагента может оказаться любое юридическое или физическое лицо, которое в данной договорной связи является потребителем товаров, работ, услуг, производимых или осуществляемых коммерческой организацией; во-вторых, данная коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг в отношении каждого кто к ней обратится»^[74]. Конструкция публичного договора относится к числу ограничивающих договорную свободу.

Вызывает сомнение отнесение к числу признаков публичных договоров среди прочего то, что коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Индивидуализирующим признаком вида (коммерческих организаций, на которые распространяется режим ст. 426 ГК РФ) не может считаться то, что присуще всему роду (всем вообще коммерческим организациям как таковым.

«Необходимо обратить внимание на то, что нормы о публичном договоре, получившие отражение в ГК РФ, представляют собой один из противоречивых институтов действующего законодательства. Противоречивость заключается в том, что существуют три разных подхода к классификации того или иного вида договора в качестве публичного»^[75]

Первый подход к классификации договоров в качестве публичного заключается в применении правила: если законом прямо не предусмотрено, что договор является публичным, то он таким не является. Сторонниками данного подхода, в частности, являются А. Кабалкин и Л. Санникова^[76].