Файл: Оперативно-розыскная деятельность и права граждан (Особенности оперативно-розыскной деятельности).pdf

Личная тайна это тайна, которая имеет отношение к конкретному человеку. Сведения личного характера могут сохраняться как от посторонних, так и от близких лиц. К ним можно отнести отдельные факты биографии человека, сведения о его здоровье, имущественном положении, связях, привычках, взглядах, встречах, сведения об интимной жизни, склонностях и т.п.^[14].

При проведении оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ), перечисленных в ст. 6 ФЗ об ОРД, в большинстве случаев без согласия лица собираются те или иные сведения о его частной жизни, которые составляют его личную или семейную тайну. Незаконность описанных действий может иметь место в случае, если ОРМ осуществляются при отсутствии оснований для их проведения, перечисленных в ст. 7 ФЗ об ОРД. Если сбор сведений о частной жизни лица не имеет законных оснований и происходит с помощью конфидента, ответственность (по ч. 2 ст. 137 УК РФ) возлагается на сотрудника оперативного подразделения, давшего конфиденту такое задание^[15]. Распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, сотрудником оперативного подразделения или конфидентом также является незаконным. При этом сотрудник оперативного подразделения, обладающий такими сведениями в силу своего служебного положения, привлекается к ответственности по ч. 2 ст. 137 УК РФ, а конфидент, получивший эти сведения по заданию сотрудника оперативного подразделения, на наш взгляд, – по ч. 1 ст. 137 УК РФ. В целях усиления гарантий соблюдения конституционного права граждан на неприкосновенность частной жизни сотрудник оперативного подразделения перед выполнением конфидентом задания по получению со- ответствующих сведений обязан разъяснять последнему недопустимость распространения сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, а также разъяснить положения ст. 137 УК РФ.

Уголовно-правовая охрана конституционного права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений обеспечивается ст. 138 УК РФ «Нарушение тайны пере- писки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений», а права на неприкосновенность жилища – ст. 139 УК РФ «Нарушение неприкосновенности жилища». Нарушение указанных конституционных прав человека и гражданина в ОРД возможно, когда перечисленные действия осуществляются без судебного решения или если судебное решение принято при отсутствии предусмотренных законом оснований (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД).

---

Также нарушение указанных конституционных прав человека и гражданина возможно при на- рушении предусмотренных в ФЗ об ОРД условий осуществления соответствующих ОРМ. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений при проведении ОРД может произойти во время следующих ОРМ:

1) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений (п. 9 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД)^[16];

2) прослушивание телефонных переговоров (п. 10 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД);

3) снятие информации с технических каналов связи (п. 11 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД). Нарушение неприкосновенности жилища случается при обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (п. 8 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД).

В ФЗ об ОРД предусмотрены основания и условия проведения этих ОРМ. В частности, ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища могут проводиться только на основании судебного решения и в соответствии с ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД^[17].

Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях (ч. 4 ст. 8 ФЗ об ОРД).

При решении судьей вопроса о возможности проведения таких ОРМ судья вправе потребовать у инициатора ОРМ для изучения материалы, касающиеся оснований проведения соответствующих ОРМ (ч. 4 ст. 9 ФЗ об ОРД).

Срок проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электронной и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища не может превышать 6 месяцев со дня вынесения судьей соответствующего постановления, если иное не указано в самом по- становлении судьи. При этом предусмотрена возможность продления срока действия постановления путем вынесения судебного решения на основании вновь представленных материалов (ч. 6 ст. 9 ФЗ об ОРД)^[18]. В исключительных случаях, перечисленных в ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД, возможно проведение рассматриваемых ОРМ на основании мотивированного постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением судьи в течение 24 ч, одновременно орган, осуществляющий ОРМ, обязан в течение 48 ч с момента начала проведения ОРМ получить судебное решение о проведении такого ОРМ либо его прекращении. Без предварительного получения судебного решения прослушивание телефонных переговоров, ведущихся с телефонов отдельных лиц, чья жизнь, здоровье или собственность находится под угрозой, возможно по их заявлению или с их согласия в письменной форме на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением судьи в течении 48 часов (ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД).

---

В ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД не указано, требуется ли получение судебного решения для дальнейшего (свыше 48 часов) осуществления прослушивания телефонных переговоров. Эту норму ФЗ об ОРД следует рассматривать как форму судебного контроля за ОРД. Если судья сочтет, что ОРМ осуществляется правомерно, то нет необходимости в принятии отдельного решения^[19].

Если же судья решит, что ОРМ осуществляется без достаточных оснований или с нарушением установленного ФЗ об ОРД порядка, то ОРМ должны быть прекращены. При осуществлении ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина, применяются специальные технические средства. Исключается возможность проведения ОРМ и использование специальных и иных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации физическими и юридическими лицами, не уполномоченными на то по ФЗ об ОРД (ч. 6 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Таким образом, в ФЗ об ОРД перечислены ОРМ, ограничивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электронной и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, и названы общие основания и условия проведения этих ОРМ. При этом в ФЗ об ОРД не раскрывается сущность и порядок проведения указанных ОРМ: эти вопросы отнесены к ведомственному нормотворчеству. Это обусловливает некоторые проблемы, возникающие в процессе применения указанных выше ОРМ.

На практике имеют место случаи осуществления без судебного решения записи телефонных переговоров, производимых с согласия одного из участников и без подключения к аппаратуре операторов связи. Проведение такого ОРМ возможно в случаях и в порядке, предусмотренных ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД, а именно при наличии угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме^[20].

Анализ норм действующего ФЗ об ОРД, УК РФ, УПК РФ, решений Конституционного Суда РФ и научных публикаций дает основания перечислить возможные случаи нарушения конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также права на неприкосновенность жилища при осуществлении ОРМ, указанных в п. 8, 9, 10, 11 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД: проведение ОРМ без разрешения суда; проведение ОРМ до момента получения разрешения суда при отсутствии обстоятельств, указанных в ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД; проведение ОРМ на основании судебного решения, но с превышением сроков, установленных в судебном решении (в том числе до момента получения нового судебного решения при необходимости продления осуществления соответствующего ОРМ); проведение ОРМ в отношении нескольких лиц или объектов на основании одного судебного решения; проведение ОРМ на основании судебного решения лицами, не уполномоченными на то ФЗ об ОРД; проведение ОРМ на основании судебного решения, полученного путем предоставления судье заведомо ложных материалов, обосновывающих необходимость проведения ОРМ; прослушивание телефонных переговоров с согласия или по заявлению одного из абонентов, при отсутствии обстоятельств или с нарушением порядка, указанных в ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД. Субъектами, подлежащими уголовной ответственности за совершение таких деяний, могут быть как сотрудники оперативных подразделений, так и сотрудники соответствующих учреждений связи. Перечисленные выше деяния, совершенные с использованием своего служебного положения, образуют квалифицированные составы соответствующих преступлений (ч. 2 ст. 137, ч. 2 ст. 138, ч. 3 ст. 139 УК РФ)^[21].

---

Рассматриваемые составы преступлений являются формальными, т.е. преступление считается оконченным с момента совершения действий, образующих его объективную сторону, наступившие последствия значения для квалификации не имеют, однако учитываются при назначении наказания. Кроме наступивших последствий, при назначении наказания за совершение рассматриваемых преступлений необходимо учитывать мотивы и цели их совершения, продолжительность нарушения конституционных прав человека и гражданина, личность виновного и другие обстоятельства^[22]. Особенностью анализируемых статей УК РФ являются санкции, которые предусматривают возможность назначения альтернативных видов относительно определенных наказаний с учетом обстоятельств совершенного преступления и которые не влияют на квалификацию. Кроме того, результаты ОРД, в соответствие со ст. 5 Закона РФ «О государственной тайне», составляют государственную тайну.

Разглашение сотрудником оперативного подразделения сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, если такие сведения были получены в результате ОРД, а также разглашение сведений, полученных при осуществлении ОРМ, ограничивающих право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений или право на неприкосновенность жилища, образует состав преступления, пред- усмотренного ст. 283 УК РФ «Разглашение государственной тайны».

Статья 283 УК РФ является дополнительной уголовно-правовой гарантией неприкосновенности частной жизни человека и гражданина при осуществлении ОРД.

В случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 5 ФЗ об ОРД, лицо вправе истребовать от органа, осуществляющего ОРД, сведения о полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны. Уголовный закон (ст. 140 УК РФ «Отказ в предоставлении гражданину информации») обеспечивает охрану конституционного права гражданина на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы (ч. 2 ст. 24 Конституции РФ).

Таким образом, уголовно-правовой охране при осуществлении ОРД подлежат следующие конституционные права человека и гражданина:

-право на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны – ст. 137 УК РФ;

-право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23 Конституции РФ) – ст. 138 УК РФ;

---

-право на неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции РФ) – ст. 139 УК РФ;

-право гражданина на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы (ч. 2 ст. 24 Конституции РФ) – ст. 140 УК РФ.

2.2. Механизм реализации соблюдение прав и свобод человека и гражданина при проведении ОРД

Механизм реализации одного из основных конституционных принципов оперативно-розыскной деятельности — уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина - регламентируется ст. 5 Закона об ОРД, положения которой нередко оспариваются в обращениях граждан в Конституционный Суд.

Из положений ст. 5 Закона об ОРД следует, что лицо, в отношении которого проводились ОРМ, даже если оно только предполагает, что действия органов, осуществляющих ОРД, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать их в вышестоящий орган, прокуратуру или в суд^[23]. При неподтверждении данных о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, и, следовательно, при отсутствии оснований для возбуждения уголовного дела ОРМ подлежат прекращению. Это, в свою очередь, позволяет проверяемому лицу истребовать сведения о полученной о нем информации, а в случае отказа - обжаловать его в суд; при этом в процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обоснованность такого отказа возлагается на соответствующий орган, осуществляющий ОРД.

В процессе рассмотрения такой жалобы в суде оперативно-розыскной орган обязан предоставить судье, по его требованию, оперативно-служебные документы, содержащие информацию об обжалуемых действиях и их результатах, за исключением сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках правоохранительных органов и о лицах, оказывающих им содействие.

Допускаемые законом исключения в отношении предоставляемых судье сведений (о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках правоохранительных органов и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе) не могут препятствовать ему принять законное и справедливое решение, в том числе по восстановлению нарушенных прав и законных интересов, возмещению причиненного вреда, как того требуют другие положения ст. 5 Закона об ОРД. В случае признания необоснованным решения органа, осуществляющего ОРД, об отказе в предоставлении необходимых сведений заявителю, судья может обязать его предоставить заявителю сведения о полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны.

---