Файл: Нотариальное производство по делам с иностранным элементом.pdf

С учетом изложенного удостоверение нотариусом иностранного государства договора об ипотеке недвижимого имущества, находящегося на территории России, не соответствует требованиям законодательства РФ, поскольку такое удостоверение его может быть совершено на территории РФ. Согласно статьи 339 ГК и п. 1 ст. 10 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Согласно ст. 433 ГК договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента государственной регистрации, если иное не установлено законом, в связи с чем полагаем, что не удостоверенный нотариально в соответствии с законодательством РФ и не зарегистрированный в учреждении юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество договор ипотеки имущества, находящегося на территории РФ, не является заключенным.

Добавим к изложенному следующее. Главным в данном случае является не то обстоятельство, что иностранный нотариус не наделен правом совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации, а то, что согласно п. 3 ст. 1209 ГК (ранее v ст. 165 Основ гражданского законодательства) форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

Нотариусы компетентны свидетельствовать достоверность соглашений между частными лицами, удостоверяя соответствующие акты и договоры, которым стороны должны или хотят придать аутентичный характер. Условия, которым должен отвечать акт для того, чтобы рассматриваться в качестве аутентичного, не определены ни Луганской конвенцией 2007 г., ни Регламентом ЕС N 44. Согласно абз. 3 ст. 57 Регламента ЕС N 44 и абз. 2 ст. 50 Луганской конвенции 2007 г., акт должен отвечать условиям, необходимым для признания его аутентичным в государстве его происхождения. Тем не менее, понятие аутентичности было уточнено в докладе по Луганской конвенции 1988 г. Женард-Меллера , который был основан на решении Европейского суда Unibank A/S ("Unibank") and Mr Christensen. В частности, акт считается аутентичным, если он удовлетворяет следующим условиям:

- аутентичность акта должна быть установлена публичным органом. Не всякий документ, подписанный частным лицом, является аутентичным, а только тот, который составлен уполномоченным на то публичным органом;

- аутентичность касается не только подписи документа, но и его содержания. Аутентичный акт должен закреплять юридический акт волеизъявления, а не любой материальный факт, или представлять собой только средство доказывания;

---

- акт подлежит исполнению в государстве места его происхождения. Иными словами, акт должен быть исполним в государстве места происхождения аутентичного акта без каких бы то ни было дополнительных процедур. Это условие не будет исполнено, если акт по каким-либо причинам не может повлечь юридических последствий в государстве-месте своего происхождения, например, в случае выдачи его некомпетентным нотариусом^[11].

Преимущество аутентичного акта заключается в том, что, в отличие от простых письменных документов, он обладает доказательной силой, что налагает на публичный орган (нотариуса, регистратора) ответственность за соблюдение процедуры создания аутентичных актов, поскольку такой документ выражает волю подписавших его лиц, сущность достигнутого соглашения.

Легализация - это действие, посредством которого публичное должностное лицо свидетельствует достоверность подписи на официальном или частном документе и качество, в котором действовало лицо, подписавшее акт, а равно в случае необходимости - подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот акт, с тем чтобы он мог считаться достоверным везде, где будет представлен. По общему правилу, если международным договором не установлено иное, легализация осуществляется в стране, где был совершен нотариальный или иной официальный акт, полномочным должностным лицом государства, в котором этот документ должен быть впоследствии представлен, т.е., как правило, консулом соответствующего государства.

В некоторых странах, таких как Германия, Великобритания, Португалия, в процессе легализации могут удостоверяться не только подлинность печати, подписи и качество лица, подписавшего документ, но и наличие у данного лица компетенции подписывать акт. Природа легализации отчасти административная, так как без соблюдения формальных процедур для иностранных публичных актов такие документы не будут признаваться в РФ (ст. 106 Основ). Аналогично российские нотариальные акты и иные официальные документы, по общему правилу, подлежат легализации.

Значение легализации, безусловно, велико, но стоит учитывать то обстоятельство, что для ускорения документооборота и международных контактов нет необходимости и потребности легализировать все иностранные документы, подвергая обратившихся к нотариусу лиц дополнительным временным и материальным издержкам. Так, не требуют легализации иностранные документы, не имеющие прямого правового действия в конкретной ситуации: справочные, информационные материалы об иностранном гражданине или организации. Не следует также делать вывод о необходимости легализации в установленном порядке иностранных документов исходя только лишь из их официального характера^[12].

---

Является ли легализация или проставление апостиля единственным средством подтверждения подлинности иностранного официального документа? Процедура легализации достаточно сложна. К тому же она имеет существенный недостаток - документ, прошедший легализацию, оказывается действительным только для государства, консульское учреждение которого проставило легализационную запись. Таким образом, получается, что в ситуациях, когда между государством совершения акта и страной его представления отсутствуют дипломатические или консульские отношения, должна существовать какая-то иная процедура подтверждения подлинности.

Легализация имеет только декларативный эффект, подтверждая, что иностранный документ изначально обладал такой характеристикой, как достоверность. Иначе говоря, акт легализации сам является не более чем средством подтверждения достоверного происхождения иностранного документа от конкретного лица. Его отсутствие не отражается на действительности и достоверности самого документа. К сожалению, в российском законодательстве легализация есть формальное условие признания доказательственной силы документа на территории иностранного государства. Поэтому его невыполнение влечет в большинстве случаев невозможность принятия таких документов при совершении нотариальных действий.

В настоящее время в международной нотариальной практике можно констатировать упрощение процедур легализации или даже полное освобождение иностранных документов от всяких формальностей, что не может не сказаться на активности лиц, желающих вступить в отношения, носящие международный характер. В общем и целом процедура международного оформления документов будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о российских документах, представляемых за рубежом, или об иностранных актах, используемых в российском нотариальном производстве^[13].

Каждое из договаривающихся государств освобождает от легализации документы, на которые распространяет действие Гаагская конвенция 1961 г. и которые должны быть представлены на его территории. Под легализацией в этом случае подразумевается только формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ. На сегодняшний день существует несколько вариантов, в зависимости от требований, предъявляемых законодательством, подтверждения доказательной силы актов: консульская легализация, апостилирование, отсутствие формальностей.

---

Консульская легализация оказалась неудобным инструментом в международном обороте. Многие государства отказались от ее применения в пользу упрощенных процедур подтверждения подлинности иностранных документов. Первым многосторонним соглашением такого рода стала Гаагская конвенция 1961 г. Гаагская конвенция 1961 г. считается универсальным международным соглашением, заменяющим требование консульской легализации иностранных официальных документов, представляемых на территории договаривающихся государств, на проставление апостиля^[14].

Заключение

Таким образом, в заключении исследования возможно сделать ряд важных выводов.

Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме.

Нотариальное производство, как и судебная деятельность, подчинено законам lex fori, т. е. российскому законодательству о нотариате.

Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт:

• во-первых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении;

• во-вторых, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов – за границей т. е. их международная действительность.

По существу институт нотариата - это звено, которое связывает гражданское общество и государство, поскольку он функционирует на основании частной и публичной сфер и обладает уникальной дуалистической природой.

С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняет публичные функции, а с другой - он представитель свободной профессии, независимый юридический консультант сторон, что позволяет уравновешивать права граждан, организаций и государства.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием в 1993 году// СПС Консультант плюс.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 года N 52-ФЗ (ред. от 29.07.2015) // СПС Консультант плюс.
3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 ((ред. от 30.03.2015)// СПС Консультант плюс.
4. Бессолицына Е.А. Состояние нотариата в Российской Федерации и проблемы его совершенствования // Законодательные исследования. - Уфа: Изд-во "Диалог ", 2015, Вып. 4. - С. 11-16
5. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (том 2) 2-е издание, исправленное и дополненное // Волтерс Клувер, 2014
6. Горбункова И.М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных правоотношений // Городец, 2014
7. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России /под ред. Н.А. Михалевой. // Деловой двор, 2014.
8. Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия/ В. Жуйков. // Российская юстиция, 2012 - №6-7.
9. Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы (выпуск 2) // Волтерс Клувер, 2015
10. Медведев И.Г. Предложения по направлениям совершенствования взаимодействия нотариата и Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (правовые вопросы) // Нотариальный вестник. - М., 2015, № 2. - С. 15-27
11. Медведев И.Г.  Международное частное право и нотариальная деятельность 2-е издание // Волтерс Клувер, 2015
12. Настольная книга нотариуса. Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., испр. и доп.) М.: Издательство БЕК, 2014. - 312 с.
13. Новикова О.Б. Совершенствование законодательства и деятельности нотариата в России // Проблемы правопонимания и правоприменения: теория и практика: - Волгоград: ВА МВД России, 2014, Ч. 1. - С. 232-236
14. Сычев О.М. Гражданско-правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариальных палат в Российской Федерации // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2016
15. Сычев, О.М. Комментарий законодательства и судебной практики о деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, и его статусе /О.М. Сычев // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2015.- 456 с.
16. Фадеева Г.В. Совершенствование нотариальной деятельности в РФ // Акме. Сборник трудов молодых ученых. - Саратов: СЮИ МВД России, 2015, Вып. 4. - С. 254-268

---

1. Бессолицына Е.А. Состояние нотариата в Российской Федерации и проблемы его совершенствования // Законодательные исследования. - Уфа: Изд-во "Диалог ", 2007, Вып. 4. - С. 11-16. ↑

2. Фадеева Г.В. Совершенствование нотариальной деятельности в РФ // Акме. Сборник трудов молодых ученых. - Саратов: СЮИ МВД России, 2014, Вып. 4. - С. 254-268. ↑

3. Медведев И.Г. Предложения по направлениям совершенствования взаимодействия нотариата и Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (правовые вопросы) // Нотариальный вестник. - М., 2015, № 2. - С. 15-27. ↑

4. Новикова О.Б. Совершенствование законодательства и деятельности нотариата в России // Проблемы правопонимания и правоприменения: теория и практика. - Волгоград: ВА МВД России, 2015, Ч. 1. - С. 232-236. ↑

5. Сычев О.М. Гражданско-правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариальных палат в Российской Федерации // Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2015. С. 29-31. ↑

6. Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы (выпуск 2) // Волтерс Клувер, 20015. С. 112-114. ↑

7. Горбункова И.М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных правоотношений // Городец, 2014. С. 99. ↑

8. Медведев И.Г.  Международное частное право и нотариальная деятельность 2-е издание // Волтерс Клувер, 2015 С. 127. ↑

9. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (том 2) 2-е издание, исправленное и дополненное // Волтерс Клувер, 2014. С. 144. ↑

10. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (том 1) 2-е издание, исправленное и дополненное // Волтерс Клувер, 2014. С. 162.

    Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России (под ред. Н.А. Михалевой) // Деловой двор, 2008 ↑

11. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса (том 1) 2-е издание, исправленное и дополненное // Волтерс Клувер, 2014. С. 113. ↑

12. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России (под ред. Н.А. Михалевой) // Деловой двор, 2014. С. 123. ↑

13. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России (под ред. Н.А. Михалевой) // Деловой двор, 2014. С. 123. ↑

14. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России (под ред. Н.А. Михалевой) // Деловой двор, 2014. С. 123. ↑

---