Файл: Виды юридических лиц (Юридические лица: понятие, функции, свойства).pdf

Поскольку имущество такого участника является объектом возможного взыскания кредиторов самого полного товарищества по субсидиарной ответственности, то в целях недопущения (конкуренции требований) между кредиторами полного товарищества и его личными кредиторами установлено правило, согласно которому, во-первых, обращение взыскания на долю такого участника по его собственным или личным долгам допускается только при недостаточности иного имущества, принадлежащего такому участнику, во-вторых, кредиторы-взыскатели вправе потребовать от полного товарищества выделить часть имущества товарищества, которое соответствует доле такого участника с целью обращения на него взыскания, либо выплаты стоимости этой доли в денежном выражении. При этом такая стоимость определяется на осно-вании баланса, который составляется на момент предъявления соответствую-щих требований кредиторами.

7. Участники полного товарищества могут своим решением исключить кого-либо из участников из состава полного товарищества при наличии следующих условий:

- грубые нарушения своих обязанностей этим участником,

- обнаружившаяся неспособность данного участника к разумному ведению дел (если он своими действиями постоянно приносит товариществу одни убытки).

Такое решение должно быть принято единогласно. Если участник добровольно отказывается выйти из состава товарищества, то товарищество может обратиться с соответствующим иском в суд.

8. Убытки, возникшие в результате деятельности товарищества, распределяются между участниками пропорционально их вкладам, учредительным договором может быть установлен иной порядок распределения таких убытков.

9. В случае смерти физического лица (участника товарищества), либо в случае реорганизации коммерческой организации (участника товарищества) их правопреемники могут вступить в товарищество только с согласия других участников; в иных случаях правопреемнику уплачивается стоимость доли прежнего участника; эта стоимость определяется по балансу, составленному по итогам финансового года, в течение которого произошло соответствующее правопреемство.

Прекращение полного товарищества - это ликвидация, а также те ситуации, когда в результате выхода из состава товарищества, либо в результате смерти индивидуального предпринимателя, либо в результате реорганизации или ликвидации коммерческой организации, являвшейся частником в составе полного товарищества остаётся только один участник. В этом случае такой участник в течение 6-ти месяцев должен либо преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество с одним участником, либо по истечении 6-ти месяцев принять решение о ликвидации полного товарищества.

2.3 Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью – это созданная одним или несколькими учредителями коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на доли участников, определённых учредительным договором размеров. При этом участники ООО не отвечают по его обязательствам и только лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах, стоимости внесённых ими вкладов.

Полное фирменное наименование данной коммерческой организации должно включать в себя оригинальное наименование и аббревиатуру ООО.

Участниками ООО могут быть любые субъекты гражданского оборота, это как граждане и юридические лица, так и публично-правовые образования, и при этом органы не могут быть участниками ООО^[20].

Государственные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия, а также федеральные учреждения не могут быть участниками ООО, которые осуществляют деятельность на рынке финансовых услуг, исключение составляют только кредитные организации в форме ООО.

ООО может быть учреждено как одним, так и несколькими участниками. Причем ООО с одним участником может возникнуть в процессе деятельности ООО, если один участник выкупает доли остальных. При этом единственным участником не может быть акционерное общество или ООО с одним участников.

Число участников не должно превышать 50 лиц. В случае превышения этого числа общество должно принять решение о преобразовании в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Если в течение года такое решение не будет принято и число участников не уменьшиться до этого предела, то такое общество может быть ликвидировано в судебном порядке по иску регистрирующего органа.

ООО создается в обычном нормативно-явочном порядке, при этом в создании общества участвуют несколько лиц, до момента создания они должны заключить Договор о создании ООО. Договор заключается в простой письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами.

К такому договору применяются общие положение, содержащиеся в разделе 3 ГК РФ, а также нормы гл. 55 ГК РФ, поскольку правовая природа договора о совместной деятельности и договора о создании ООО тождественна. В частности, на это указывают норма 89 КГ РФ, согласно которой данный договор определяет порядок совместной деятельности учредителей по созданию ООО. При этом нормы раздела 3, ч.I ГК и нормы гл.55 ГК РФ должны применяться к этому договору субсидиарно в части, не урегулированной ст.89 ГК РФ.

Существенным условием такого договора являются:

- условия о размере уставного капитала- условия о размере долей учредителей.

К иным условиям относятся порядок формирования уставного капитала, порядок оплаты долей учредителями, распределение между ними расходов и издержек по созданию общества.

Данный договор подписывается всеми участниками, он не является учредительным документом и не подлежит государственной регистрации. Заключение такого договора не требуется, если общество учреждается одним лицом. В последствии состав участников может быть увеличен за счет отчуждения единственным участником долей в составе уставного капитала другим лицам. В этом случае требуется внесение изменения в устав и регистрация этих изменений.

Устав ООО должен содержать:

- фирменное наименование;

- место нахождения;

- размер уставного капитала;

- состав и компетенцию органов управления;

- порядок принятия ими решения;

- полномочия исполнительного органа;

- согласно п.2 ст.12 Закона об ООО дополнительно в устав включается сведения, о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, права и обязанности участников, порядок и последствия выхода участника из состава общества, порядок и последствия перехода доли или части доли в уставном капитале к другим лицам, порядок и условия хранения документов общества, в том числе и содержащих коммерческую тайну, порядок предоставления конфиденциальной информации участникам общества.

Все сведения, включенные в устав, являются открытыми, устав не может содержать коммерческую тайну, это значит что любое лицо в праве требовать предоставления возможности ознакомиться с уставом.

Уставный капитал формируется путем внесения вкладов участниками ООО. Сам по себе уставный капитал – это не совокупность имущества, это условная номинальная величина, отражающая стоимостный состав так называемых первоначальных активов на момент создания ООО, одновременно это гарантия прав кредиторов. Минимальный размер при создании ООО 10000 рублей, за исключением страховых и кредитных организаций.

Уставный капитал должен быть оплачен участниками не менее чем на 1/2, при этом оставшаяся часть должна быть оплачена в течение 1 финансового года, при этом он разделен на доли участников, которые выражены в номинальной стоимости и в реальной стоимости. Номинальная стоимость доли определяется её первоначальной оценкой, а реальная стоимость определяется рыночной оценкой на момент утверждения годового баланса. Поэтому, как правило, при нормально работающем ООО реальная оценка всегда выше номинальной стоимости за счет увеличения имущества общества.

Значение реальной стоимости доли заключается в том, что она является показателем денежных выплат:

- при выходе из ООО;

- в случае универсального правопреемства;

- в случае отчуждения доли.

Доли участников определяются либо как равные, либо в ином соотношении. При создании ООО участники могут заранее определить в уставе так называемый фиксированный максимальный размер долей каждого из них, это делается в целях не уменьшения этих долей.

В корпоративных обществах высшим органом является общие собрание, в компетенции которого:

- принятие решения об основных направлениях деятельности ООО;

- вопросы участия в союзах и ассоциациях;

- изменение устава;

- формирование исполнительных органов, определение их компетенции, отчетность, досрочное прекращение их полномочий;

- формирование ревизионной комиссии или назначение единоличного ревизора, как правило ревизионная комиссия формируется из состава самих участников, функция – постоянное наблюдение за исполнительными органами;

- утверждение годовых отчетов и балансов;

- формирование внутренней нормативной базы;

- принятие решений о распределении чистой прибыли между участниками;

- принятие решения о размещение обществом облигаций;

- назначение аудиторской проверки;

- принятие решения о ликвидации.

Все эти вопросы относятся к исключительной компетенции общего собрания и они не могут быть переданы другим органам общества.

Периодичность созыва общего собрания определяется уставом, но не реже 1 раза в год, при этом уставом может быть предусмотрен порядок созыва внеочередного собрания. Каждый участник на общем собрании обладает таким количеством голосов, которое пропорционально доли в уставном капитале.

Наблюдательные органы (наблюдательный совет, совет директоров). Создаются такие органы только в случае необходимости. Функция – контроль за крупными сделками, которые совершается исполнительным органом. Крупной считается сделка, связанная с отчуждением имущества на 25%.

Исполнительный орган (Генеральный Директор). При этом ген. директор выступает в качестве наемного работника.

Права:

- право участвовать в делах общества;

- право получать всю информацию о деятельности общества;

- право принимать участие в распределение прибыли;

- право продавать или отчуждать иным образом свою долю или часть доли в составе уставного капитала как другим участникам так и другим лицам;

- право выйти из состава общества, но при этом принадлежащая доля отчуждается самому обществу;

- право на ликвидационный остаток в случае ликвидации общества.

Обязанности:

- оплачивать доли из состава уставного капитала;

- хранить коммерческую тайну и иную конфиденциальную информацию.

Дополнительные обязанности могут устанавливаться только уставом. И возложение на участника обязанностей может быть при условии, если участник общества, на которого возлагается эта обязанность, дал предварительное письменное согласие или сам голосовал.

В тех случаях, когда участник общества хочет продать или иным образом уступить долю или часть доли другим лицам, предложить эту долю другим участникам на заранее определенных условиях, при этом каждому участнику направляется решение в виде проекта договора в течение месяца с момента получения всеми участниками, они могут принять решение, выкупить или отказаться от этой доли. Если участник, которому было направлено такое предложение, предоставил письменный отказ от приобретения доли, то подлинность его подписи подлежит нотариальному удостоверению.

Сделка, направленная на отчуждение доли, также подлежит нотариальному удостоверению.

Уставом общества участники могут быть ограничены в праве отчуждать такие доли. Это означает, что конкретный участник может продать долю только другим участникам. В этом случае, если другие участники отказались приобрести эту долю, то само общество обязано выплатить такому участнику реальную стоимость или выделить имущество в натуре, оценочная стоимость которого пропорциональна его доли.

Любой участник в праве выйти из состава общества независимо от согласия других участников, при этом общество должно выплатить действительную стоимость его доли или имущество в натуре в течение 6 месяцев с того финансового года, когда было подано заявление о выходе. Если в этом случае произойдет уменьшение уставного капитала, общество обязано зарегистрировать это уменьшение.

2.4 Акционерное общество

Акционерное общество хозяйственное общество, уставный капитал которого разделён на определённое число акций, принадлежащих участникам. При этом АО (акционеры) по общему правилу не отвечают по его обязательствам, а только несут риск убытков, связанных с деятельностью АО в пределах стоимости принадлежащих им акций^[21].

Признаки акционерного общества:

- является коммерческой организацией;