Файл: Правовой статус товарной биржи как организатора биржевой торговли.pdf

Необходимо отметить, что указанная статья Закона содержит исключение: в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга, договор на организованных торгах, в том числе договор с центральным контрагентом, может заключаться без подачи заявок. Указанный договор считается заключенным в момент, определяемый правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров (ч. 3). Примеры заключаемых без подачи заявок договоров упоминались нами при анализе клиринговой деятельности. В частности, Правила клиринга ЗАО «АКБ «Национальный Клиринговый Центр» на рынке ценных бумаг (в ред. от 6 ноября 2013 г.) в целях урегулирования случаев неисполнения обязательств по заключенным участником клиринга сделкам, допускают заключение сделок РЕПО и купли-продажи без подачи заявок (ст. 29).

При этом независимо от того, заключен договор на основании заявки или без таковой, законом отдельно указывается, что составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной (ч. 2, 3). Последнее уточнение является немаловажным, принимая во внимание электронный характер организованных торгов ценными бумагами.

Как известно, согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ, регламентирующему письменную форму сделки, двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 ст. 434 ГК РФ, а именно:

– договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2);

– письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 данного Кодекса (п. 3).^[10]

В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В случае с общим правилом, предусмотренным частями 1 – 2 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах», офертой признается факт отправки одной стороной заявки (причем в ряде случаев это может являться публичной офертой в смысле ст. 437 ГК РФ), сроком для акцепта – время проведения торгов (как правило, это период одной торговой сессии, т.е. один день), акцептом оферты – направление другой стороной встречной разнонаправленной заявки. Выполнением условий договора, например купли-продажи ценных бумаг, является обязательство продавца осуществить передачу ценных бумаг покупателю и встречное обязательство покупателя передать денежные средства продавцу в счет ценных бумаг.

---

Стоит отметить, что вопрос с определением и фиксацией условий договора, заключаемого на организованных торгах, законодательством урегулирован отдельно. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Там же определено, что существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В свою очередь частью 4 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» закреплено, что условия договора, заключаемого на организованных торгах, должны содержаться в заявках, правилах организованных торгов, и (или) спецификациях договоров, и (или) правилах клиринга соответствующей клиринговой организации либо определяться в соответствии с указанными документами. Кроме того, в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов, условия договора могут содержаться в примерных условиях договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и зарегистрированных в Банке России. Разработка и регистрация таких примерных условий договоров предусмотрены положениями ст. 51.5 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Одной из особенностей заключаемых на организованных торгах договоров является то, что стороны не вправе изменить или расторгнуть договор, заключенный на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов. В соответствии с ч. 7 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» исключения по таким обязательствам могут быть предусмотрены правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга. Речь, в частности, может идти о случаях банкротства участника торгов или об отзыве банковской лицензии у кредитной организации, также являющейся участником торгов. При этом, как известно, общие нормы об основаниях изменения и расторжения договора содержатся в ст. 450 ГК РФ, согласно п. 1 которой изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено данным Кодексом, другими законами или договором.

Так, суд удовлетворил требования о признании недействительными торгов по реализации недвижимого имущества, а также о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества и применении последствий недействительности (ничтожности) сделки.

---

Суд пояснил, что по смыслу пункта 4 статьи 447 ГК РФ аукцион представляет собой такую форму торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. То есть действующим законодательством в качестве одного из признаков и принципов проведения торгов предусмотрена процедура состязательности потенциальных покупателей, что обеспечивается, в том числе, открытостью и публичностью процедуры проведения торгов посредством извещения максимально возможного количества потенциальных покупателей.^[11]

Нормы гражданского законодательства нередко уступают специальным нормам законодательства о рынке ценных бумаг. Особенности возникающих здесь правоотношений требуют особого их регулирования. Так, согласно ст. 413 ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице. Однако ч. 9 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» специально уточняет, что обязательства, возникшие из договора, сторонами которого является один и тот же участник торгов или один и тот же клиринговый брокер, не прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице, если эти обязательства исполняются за счет разных клиентов участника торгов или за счет разных участников торгов. В этом также усматриваются черты коммерческого представительства, получившего закрепление, с одной стороны, в ст. 184 ГК РФ, с другой – в нормах специального права, а именно в ч. 7 ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах», в п. 2.1 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Другую особенность представляют собой заключаемые на организованных торгах договоры с центральным контрагентом и с клиринговым брокером. Подробно данные правоотношения урегулированы статьями 19 – 20 ФЗ «Об организованных торгах» и были рассмотрены нами в рамках главы, посвященной клиринговой деятельности.

Порядок проведения организованных торгов невозможно представить без механизмов, обеспечивающих исполнение заключенных договорных обязательств. Однако, как известно, организатор торговли такими механизмами не обладает. Он является лишь лицом, оказывающим услуги по проведению организованных торгов, или, образно выражаясь, лицом, оказывающим услуги по предоставлению места для проведения торгов. В свою очередь бесконтрольная подача заявок может привести к целой массе неисполненных договорных обязательств, дискредитировать организатора торговли и спровоцировать рыночную нестабильность в целом. С тем чтобы избежать подобных негативных последствий и сделать торги истинно организованными, организатор торговли заключает договор об оказании клиринговых услуг с клиринговой организацией, которая и регулирует отношения, связанные с заключением и исполнением сделок на организованных торгах, начиная от момента подачи заявки, заканчивая исполнением договора. Способы контроля, а также реализация обеспечительных механизмов были указаны ранее при рассмотрении видов клиринга и способов обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу.

---

Следует отметить, что организатор торговли и клиринговая организация достаточно тесно между собой взаимодействуют, что отчетливо проявляется при проведении торгов и в перекрестных положениях, содержащихся в законодательстве. Так, в соответствии с ч. 8 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» по обязательствам, возникшим из договоров, заключенных на основании хотя бы одной из заявок, адресованной неограниченному кругу участников торгов, должен осуществляться клиринг. Пункт 5.3.2 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 28 декабря 2010 г. № 10-78/пз-н, расширяет содержащуюся в законе норму, указывая, что определение обязательств по итогам сделок, совершенных у организатора торговли, осуществляется клиринговой организацией. Таким образом, в совокупности с институтом центрального контрагента и клирингового брокера клиринговая деятельность практически неотступно сопровождает деятельность по проведению организованных торгов.

Так, суд отказал в удовлетворении требований адвокатского бюро к арбитражному управляющему о взыскании убытков, причиненных незаконными действиями арбитражного управляющего.

Суд отметил, что по смыслу статьи 447 ГК РФ ценой товара (имущества, продаваемого на торгах) является наиболее высокая цена, предложенная лицом, участвующим в торгах, а не начальная цена, установленная продавцом товара.^[12]

В соответствии с ч. 14 ст. 5 ФЗ «Об организованных торгах» организатор торговли обязан вести реестр заявок, поданных участниками торгов, а также реестр сделок, совершенных на торгах у организатора торговли. Перечень содержащихся в реестрах сведений является открытым, но в обязательном порядке должен содержать информацию, указанную в пунктах 5.5 и 5.6 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 28 декабря 2010 г. № 10-78/пз-н. Указанные реестры являются важнейшим источником информации, позволяющим проследить за деятельностью участников торгов, разрешить конфликтные ситуации, воспроизвести хронологию торгов и т.п. Каждый участник торгов вправе получать как сами реестры выставленных им заявок и совершенных сделок, так и выписки из них. При этом организатор торговли обязан предоставить каждому из участников торгов реестр сделок, заключенных участником торгов через организатора торговли в течение торговой сессии текущего дня, в течение одного часа с момента окончания торговой сессии текущего дня. А выписка из реестра договоров, заключенных на организованных торгах, служит необходимым и достаточным подтверждением заключенного на организованных торгах договора.

---

Порядок проведения торгов согласно действующему законодательству содержит основания для их приостановления или прекращения. Приостановление или прекращение организованных торгов возможно как в отношении всех ценных бумаг, которые допущены к организованным торгам, так и в отношении отдельных из них. Случаи, порядок и сроки для этого устанавливаются законодательством и правилами торгов.^[13]

Например, в соответствии с нормами Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 28 декабря 2010 г. № 10-78/пз-н, организатор торговли обязан приостановить осуществляемые на основании безадресных заявок:

– торги акциями при превышении или снижении на 15% (25%) значения фондового индекса в течение десяти минут подряд в ходе данной торговой сессии по сравнению с последним значением указанного индекса, рассчитанного в течение основной торговой сессии предыдущего торгового дня (п. 5.8.1 – 5.8.2);

– торги акциями определенного выпуска, при превышении или снижении на 20% в течение десяти минут подряд текущих цен акции, рассчитанных в течение данной торговой сессии, от цены закрытия акции предыдущего торгового дня (п. 5.8.3).

В указанных случаях организатор торговли должен принять решение и приостановить торги в течение пяти минут с момента наступления соответствующего события.

Приостановка или прекращение торгов ценными бумагами при наступлении ситуации ценовой нестабильности преследует цель успокоения и снятия «нездоровой» рыночной активности участников торгов. В то же время такие действия требуют особой аккуратности и взвешенности при осуществлении. Как показал опыт организованных торгов в кризисный период, слишком частая приостановка (прекращение) торгов ведет к невозможности совершать сделки на рыночных началах, что порождает еще большую напряженность и дает прямо противоположный стабилизации эффект. В результате происходит перемещение активности участников торгов и их клиентов в наиболее комфортные зоны. В частности, осенью 2008 г. ликвидность с российского рынка перетекла на международный – с ЗАО «ФБ ММВБ» на Лондонскую фондовую биржу (London Stock Exchange), где ведется торговля депозитарными расписками на акции ведущих российских эмитентов.

Во всех случаях приостановления или прекращения организованных торгов организатор торговли должен незамедлительно представить в Банк России посредством электронной связи сообщение о произошедшем, включающее информацию об основаниях приостановления торгов; меры, которые предполагается принять в связи с возникшей ситуацией; предложения по порядку и срокам возобновления торгов. Одновременно с этим организатор торговли обязан уведомить о приостановлении или прекращении и возобновлении торгов участников торгов, клиринговую организацию и центрального контрагента путем размещения соответствующей информации на своем сайте в сети Интернет.

---