Файл: Понятие и признаки субъектов предпринимательского прaва.pdf

• разработка, производство, ремонт и испытание авиационной техники;
• разработка, производство, ремонт, утилизация и торговля вооружением и военной техникой;
• переработка нефти, газа и продуктов их переработки;
• фармацевтическая деятельность;
• деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
• космическая деятельность;
• медицинская деятельность и др.

Лицензирование отдельных видов деятельности осуществляют федеральные министерства или федеральные агентства по решению Правительства РФ, а также органы исполнительной власти субъектов РФ.

Лицензирующие органы осуществляют следующие полномочия:

• предоставление лицензий;
• переоформление документов, подтверждающих наличие лицензий;
• приостановление и возобновление действия лицензий;
• аннулирование лицензий (в случае неуплаты лицензиатом в течение трех месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии);
• ведение реестра лицензий;
• контроль за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

За рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии, а также за предоставление лицензии взимается лицензионный сбор в размере трехсот и ста рублей соответственно.

Срок действия лицензии не может быть менее пяти лет. Однако срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата. ^[11] Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Ответственность юридического лица

При рассмотрении признаков юридического лица уже отмечалось, что юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Исключение составляют казенное предприятие и финансируемое собственником учреждение. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК РФ). Учреждение отвечает по своим обязательствам, находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК РФ). (О полной, ограниченной и субсидиарной ответственности должника см. в теме 4.)

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица (п. 3 ст. 56 ГК РФ). Субсидиарная ответственность может быть возложена на учредителя (участника) и (или) собственника имущества юридического лица, либо других лиц, имеющих право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом влиять на действия юридического лица, если в результате выполнения их указаний наступила несостоятельность (банкротство) юридического лица и у него не хватает имущества для погашения обязательств своих контрагентов.

---

Представительства и филиалы

Среди обособленных подразделений юридического лица ст. 55 ГК РФ выделяет представительства и филиалы. Представительство расположено вне места нахождения юридического лица, представляет его интересы и осуществляет его защиту. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, а не местом нахождения органов юридического лица, как было раньше. Правда, в соответствии с законом в учредительных документах может быть установлено иное (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Филиал – обособленное подразделение юридического лица, которое осуществляет все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиалы и представительства наделяются имуществом, создавшего их юридического лица, действуют на основании утвержденных им положений и должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Согласно ст.105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом: в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом.

Особенности дочернего общества:

• 1. не отвечает по долгам основного общества (товарищества);
  2. основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного общества;
  3. основное общество (товарищество) несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества в случае его несостоятельности (банкротства) по вине основного общества (товарищества);
  4. участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Поскольку в контексте дочернего общества речь идет не более чем об особых правовых состояниях хозяйственного общества, последнее может одновременно соответствовать признакам дочернего и зависимого общества.

Согласно ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

---

Создание представительства (филиала) и дочернего общества могут протекать при сходных условиях - стремлении юридического лица распространить сферу своего экономического влияния на другие районы и обеспечить там посредством их создания благоприятные условия для своего бизнеса.

Тем не менее представительства (филиалы) не являются юридическими лицами (а значит, испытывают больший контроль и влияние со стороны юридического лица, которое в то же время несет имущественную ответственность за их деятельность). Напротив, дочернее общество, хотя бы и одночленное, - это юридическое лицо со всеми вытекающими отсюда последствиями (в том числе самостоятельной ответственностью).

Представительства (филиалы) могут создавать любые юридические лица, дочернее общество - только хозяйственные общества и товарищества. Если хозяйственное общество является одночленным, оно не может само по себе (без постороннего участия) создать дочернее общество (п. 2 ст. 88 и абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК), но может создать представительство (филиал), на которое подобные ограничения не распространяются.

Несостоятельность (банкротство) юридического лица

Коммерческие организации, за исключением казенного предприятия, потребительские кооперативы, благотворительные и иные фонды по решению суда могут быть признаны банкротами, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (п. 1 ст. 65 ГК РФ). Названные юридические лица могут совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Основания признания судом юридического лица банкротом или объявление им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются Законом о несостоятельности (банкротстве) п. 3 ст. 65 ГК РФ. Юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом) либо по решению арбитражного (коммерческого) суда либо по собственному заявлению (добровольное банкротство), если оно неспособно удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей и эта задолженность не погашена в течение 3 месяцев. Юридическое лицо может быть признано банкротом несмотря на наличие у него дебиторской задолженности, срок погашения которой наступил.

Признак банкротства

Наличие долгов в течение трех месяцевне менее ста тысяч рублей, в том числе задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате компенсации сверх возмещения вреда, выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

---

Процедура банкротства может быть начата:

- руководителем (исполнительным органом) юридического лица;

- владельцем государственного юридического лица;

- основателями (участниками) должника;

- кредиторами должника;

- любой заинтересованной стороной (налоговыми органами, фондами социального назначения и т.д.);

- государственным прокурором.

Должник может быть объявлен банкротом только по решению суда.

Законом предусмотрены следующие основные процедуры банкротства: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

1 Наблюдение применяется к должнику с момента принятия судом заявления до введения внешнего управления или конкурсного производства. Наблюдение осуществляется временным управляющим, назначаемым арбитражным судом. Руководство должника продолжает осуществлять свои полномочия, однако с определенными ограничениями.

2 Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более 12 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев.

Внешнее управление осуществляется внешним управляющим, кандидатура которого утверждается судом. С момента введения внешнего управления: руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника переходит к назначенному управляющему; все полномочия органов управления должника переходят к управляющему; органы управления должника должны передать все балансы, другую бухгалтерскую и финансовую отчетность и документацию, печати и штампы, материальные ценности, оборудование внешнему управляющему; снимаются все ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Все активы и имущество должника находятся в распоряжении временного управляющего. Сделки, размер которых превышает 20 процентов от балансовой стоимости активов, должны утверждаться собранием кредиторов. Внешний управляющий имеет право отказаться от исполнения договоров должника. Внешний управляющий отчитывается перед собранием кредиторов.

Суд на основании решения собрания кредиторов и отчета внешнего управляющего может принять решение:

- прекратить процедуры банкротства и начать расчеты с кредиторами в соответствии с реестром кредиторов;

- отказать в утверждении отчета управляющего, объявить должника банкротом и открыть конкурсное производство (это может быть сделано по просьбе собрания кредиторов);

---

- утвердить мировое соглашение.

3 Конкурсное производство открывается судом и начинается с назначения судом конкурсного управляющего.Срок конкурсного производства не может превышать 1 года. Этот срок может быть продлен арбитражным судом на 6 месяцев и более. В ходе конкурсного производства все функции по управлению переходят к конкурсному управляющему, на которого возлагается ответственность по оценке имущества и активов должника. Все имущество должника, за исключением некоторых видов активов, реализуется на открытых торгах. Конкурсный управляющий использует средства, полученные на аукционах, для удовлетворения требования кредиторов. После утверждения отчета конкурсного управляющего арбитражный суд выносит определение, которое конкурсный управляющий впоследствии представляет в орган, в котором был зарегистрирован должник. Решение суда является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С момента внесения в реестр записи о ликвидации должника последний считается ликвидированным.

4 Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве. Решение о заключении мирового соглашения принимается собранием кредиторов (простым большинством голосов) и считается принятым, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имуществом должника. Мировое соглашение должно быть утверждено судом. ^[12]

ГЛАВА 3. Государство (Российская Федерация), субъекты РФ, муниципальные образования – как субъекты предпринимательского права

Особое место среди субъектов предпринимательского права занимает государство (Российская Федерация), субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (ст. 124 – 126 ГК РФ). На равных началах с гражданскими и юридическими лицами в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, выступают Российская Федерация, субъекты Российской Федерации – республики, края, области, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования. Совокупность прав и обязанностей субъектов и составляет конкретное гражданское правоотношение, например, право собственности, другие вещные права, право требования (права и обязанности, вытекающие из договора и иных обязательств). Существенная особенность государства и муниципальных образований как субъектов гражданского правоотношения состоит в том, что возможность быть стороной таких отношений не обу­словливается наличием у них статуса юридического лица. Нормы, определяющие участие юридического лица в отношениях, регули­руемых гражданским законодательством, применяются к ним в силу самого факта вступления в данные отношения. При этом сами государ­ство и муниципальные образования вступать в гражданские пра­воотношения не могут. Взятые конкретно, Российская Федерация, любой ее субъект представлены многими структурными звеньями, начиная с президентов, глав администрации и др. Муниципальное образование, согласно ч. 1 ст. 131 Конституции РФ и ст. 1 Феде­рального закона "Об общих принципах организации местного са­моуправления" от 28 августа 1995 г., есть городское, сельское поселение, несколько поселений, объединенных общей террито­рией, часть поселения, иная населенная территория, в пределах кᴏᴛᴏᴩых осуществляется местное самоуправление.

---