Файл: Понятие, значение и действие договора.pdf

1.2 Принцип свободы договора

Общеизвестно, что гражданско-правовое регулирование основано на конкретных принципах, начала гражданского права. Эти принципы пронизывают все гражданское право, все его структурные элементы (институты, подотрасли, определенные положения) и сформулированы на законодательной уровне в пункте 1 статьи 1 Гражданского кодекса РФ.

Несомненно, все данные принципы обладают значением для регулирования гражданско-правового соглашения. Однако с позиции исследования договорного права один из них представляет самый большой интерес. Это принцип свободы договора. Выяснение сущности этого принципа обладает важным познавательным значением, так и практическим смыслом.

В действующем гражданском законодательстве содержание этого принципы установлено в статье 421 Гражданского кодекса РФ. Анализ норм этой статьи отчетливо показывает, что свобода договора исследуется законодателем с нескольких точек зрения.

В первую очередь, в соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса РФ физические лица и организации свободны в заключении соглашения. Другими словами, они сами, вне зависимости друг от друга и от других субъектов, в т. ч. имеющих власть публичных образований, принимают решение о заключении либо не заключении договора, и если заключать соглашение, то с кем. Понуждение к заключению соглашения по общему правилу является недопустимым. Подобный подход существенно отличается от ранее действовавшего законодательства, которое действовало в условиях плановой системы хозяйствования.

Во-вторых, свобода договора заключается в том, что стороны имеют право независимо избирать договорную модель. Согласно пункту 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить соглашение, как установленное, так и не установленное законодательством либо другими актами правового характера. Кроме того, законодатель определил за сторонами право заключать договор, в котором отражаются структурные элементы разных договоров, установленных законодательством либо другими смешанными актами (смешанное соглашение) (пункт 3 статьи 421 Гражданского кодекса РФ).

Отсутствие на законодательном уровне исчерпывающего перечня гражданско-правовых соглашений и возможность сочетания элементов разных соглашений предоставляет широкие возможности участникам экономических правоотношений по моделированию собственных договорных отношений, приспосабливая их под свои личные интересы.

В-третьих, свобода договора состоит в возможности независимого установления условий договора. Именно стороны соглашения разрабатывают его условия, наполняя определенным содержанием.

Как и любая другая правовая свобода (свобода передвижения, свобода слова, свобода избрания места проживания и т.д.), свобода договора обладает собственными границами. На существование данных границ определяется в статье 421 Гражданского кодекса РФ. Так, если говорить о недопустимости понуждения к заключению соглашения, законодатель показывает на возможность исключения из данного правила.

Обязанность по заключению договора может быть установлена Гражданским кодексом РФ и другим законом. С данной целью, к примеру, в ГК РФ определена конструкция публичного договора (статья 426 Гражданского кодекса РФ) в качестве договора, который заключается в обязательном порядке. Помимо этого, обязанность по заключению договора может быть установлена и в добровольном порядке принята на себя обязательством. Подобное обязательство может возникнуть, к примеру, на основании предварительного соглашения.

На законодательном уровне свобода договора ограничивается и в части создания условий соглашения. Они устанавливаются на основании усмотрения сторон, помимо случаев, когда содержание соответствующего условия регламентировано законом либо другими правовыми актами. Какие именно законодательные предписания обязательны при образовании условий договора, определено в статье 422 Гражданского кодекса РФ, устанавливающей соотношение закона и договора. Согласно пункту 1 этой статьи договор должен прямо соответствовать обязательным для сторон положениям, определенным законодательством и другими правовыми актами (нормам императивного характера), которые действуют на момент заключения соглашения.

В том случае, если стороны соглашения отступят от предписания императивной нормы, договор полностью либо в части считается недействительным в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ. В том случае, если условие договора прямо противоречит императивной норме закона, который был принят после его заключения, то подобное условие сохраняет силу, помимо случаев, когда в законодательстве определено, что его действие подлежит распространению на правоотношения, формирующиеся из ранее заключенных соглашений.

Ограничение свободы договора не стоит исследовать в качестве проявления произвола законодателя. Подобное ограничение обладает объективными предпосылками. ^[18]

2. ОСНОВАНИЯ И ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

2.1 Изменение и расторжение договора по соглашению сторон

Глава 29 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет основные положения, которые касаются оснований и порядка изменения и прекращения договора.

Под изменением договора необходимо понимать пересмотр ряда его условий при сохранении самого договора в силе. Под расторжением договора следует понимать акт, которые непосредственно направлен на досрочное прекращение на будущее время действия договора с целью прекращения на то же время возникшего из договора обязательства, срок исполнения которого еще полностью или в части не наступил или исполнение которого имеет длящийся характер.

В первую очередь, изменение и расторжение договора могут осуществляться по соглашению сторон.

Выдвижение на первый план рассматриваемого варианта изменения (расторжения) договора с презумптивной фиксацией его допустимости и тем самым придание ему приоритетной роли объясняется рядом соответствующих причин.

Во-первых, вполне очевидно, что соглашение сторон выступает в качестве наиболее приемлемого и безболезненного способа изменения и расторжения договора, который менее всего требует правового регулирования вследствие своей бесконфликтности. Действительно, как отмечается в современной юридической литературе, в идеале, договор должен изменяться и расторгаться по соглашению сторон, ведь он и начинается как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении либо прекращении гражданских прав и обязанностей. В одностороннем порядке договор, напротив, может быть изменён или расторгнут исключительно в случаях, прямо предусмотренных в действующем российском законодательстве или договоре.

Во-вторых, возможность определения судьбы уже заключённого договора непосредственно его участниками по взаимному согласию - естественное (имманентное) воплощение принципа свободы гражданско-правового договора, которые пронизывает все институты договорного права. Можно сказать, что наделение сторон столь широкой возможностью составляет одно из прямых выражений договорной свободы: те, кто обладают правом по собственной воле заключать договор, должны быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении или изменении отдельных договорных условий.^[19]

Необходимо обратить внимание на то, что при изменении (расторжении) договора по соглашению сторон должен применяться порядок заключения соответствующего договора, а также соблюдаться требования, предъявляемые к форме такого договора, так как форма соглашения должна быть идентичной той, в которой происходило заключение данного договора. В тоже время, действующим законодательством Российской Федерации или договором могут быть предусмотрены и другие требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора.

Иное может вытекать и из обычаев делового оборота. В частности, договором, который включает в себя условие о предварительной оплате товаров, может быть предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором, означает отказ от части товаров, иными словами, изменение условия договора о количестве подлежащих передаче товаров. В данной ситуации, невзирая на то, что заключение договора было сделано в простой письменной форме, в качестве основания его изменения будет выступать не письменное соглашение сторон, как того требует общее правило, а конклюдентные действия покупателя.^[20]

Соглашение о расторжении (изменении) договора представляет собой двустороннюю или многостороннюю сделку. В связи с этим, к нему применяются общие правила о совершении сделок. Как и любой другой договор, оно заключается посредством акцепта одной из сторон соответствующего предложения, полученного контрагентом. Лицо, которое внесло предложение о расторжении или изменении договора, не получив от контрагента ответа на свое предложение в течение тридцати дней, имеет возможность потребовать расторжения или изменения договора в судебном порядке.

Соглашение о расторжении договора следует отличать от соглашения об отступном. При отступном прекращение обязательства, которое непосредственно возникло из договора, обусловлено передачей кредитору соответствующего имущества, в связи с чем, момент прекращения обязательства будет определяться не датой подписания соглашения между сторонами, а моментом фактической передачи имущества в качестве отступного.

Определенные границы имеет соглашение об изменении договора. В этом случае допустимо изменение исключительно конкретных условий договора, но не вида (типа) договорного обязательства.

В качестве примера можно привести договор мены. Так, если по договору мены соглашением сторон происходит изменение предмета, которые подлежит передаче взамен имущества, полученного контрагентом, либо способ исполнения данного обязательства, то имеет место соглашение об изменении договора. Если же стороны предусматривают обязанность контрагента, который непосредственно получил имущество, уплатить за него денежную сумму, то тем самым осуществляется переход к иному виду обязательства - купле-продаже, что признается соглашением о новации обязательства, возникшего из договора мены.^[21]

2.2 Изменение и расторжение договора в связи с существенным нарушением договора и иными обстоятельствами

В данном случае необходимо отметить, что изменение и расторжение договора могут осуществляться:

1) судебным органом по требованию одной из сторон:

а) при существенном нарушении условий договора;

б) в случаях, прямо предусмотренных законом или договором.

2) при одностороннем отказе от договора (от исполнения договора).

Под существенным нарушением условий договора необходимо понимать нарушение, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что имел возможность рассчитывать при оформлении договора.

Существенный характер нарушения договора заключается не в размере ущерба, причинение которого произошло в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, а в его соотношении с тем, чего могла ожидать соответствующая сторона договора от исполнения обязательства контрагентом.

В связи с этим, возможно удовлетворение органом судебной власти требования о расторжении (изменении) договора и в том случае, когда вызванный нарушением договора ущерб носит незначительный для стороны характер. Решение суда зависит от того, является ли действительно существенной разница между тем, на что сторона, заключая договор, вправе была рассчитывать, и тем, что фактически ей удалось получить.

Изменение и расторжение договора могут осуществляться в судебном порядке в случаях, прямо действующим российским законодательством или договором.^[22] В частности, в соответствии с частью статьи 460 Гражданского кодекса Российской Федерации неисполнение продавцом обязанности по передаче покупателю товара свободным от любых прав третьих лиц дает возможность покупателю требовать уменьшения цены товара (иными словами, изменения условия договора о цене) либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.^[23]

В качестве основания для такого изменения или расторжения договора могут выступать также обстоятельства, которые не связаны с нарушением договора одной из сторон при условии, что они прямо предусмотрены действующим законодательством Российской Федерации или договором. Например, страховщик, который уведомлен об обстоятельствах, влекущих увеличение страхового риска, имеет возможность потребовать изменения условий договора страхования или уплаты дополнительной страховой премии соразмерно увеличению риска. Если страхователь возражает против изменения условий договора страхования или доплаты страховой премии, страховщик имеет возможность обратить в суд с требованием о расторжении договора.^[24]