Файл: Статус нотариуса (Понятие, сущность, особенности нотариата ).pdf

2.2. Соотношения правового статуса государственных и частных нотариусов

В настоящее время, фигура нотариуса является значимой и основной в осуществлении нотариальной деятельности. Превентивное правосудие в лице российского нотариата – это удобный способ совершения удостоверения различной сложности документации. Говоря о правоохранительных функциях нотариатов, можно выделить следующие их актуальные черты: универсальность, удобство и быстротечность.

Вышеуказанные признаки полностью подходят для условий высокоразвитого гражданского общества., так как возникают различного рода споры, требующие их быстрого профессионального разрешения с сохранением дружелюбных отношений. Несомненно, такая «идеальная» модель механизма разрешения гражданских споров в реалиях современного бизнеса является значительным плюсом для российской правозащитной системы в целом^[25].

Важно отметить, что в соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате при совершении нотариальных действий нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, оформленные нотариусами документы имеют одинаковую силу.

Однако между организацией деятельности государственных и частных нотариусов имеются различия. Приведем наиболее существенные из них.

1. Назначение на должность. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, являются государственными служащими, осуществляющими свою деятельность на основании трудового договора, заключенного с территориальным органом юстиции. Соответственно государственные нотариусы находятся в трудовых отношениях с территориальным органом юстиции и подчиняются требованиям трудового законодательства. Увольнение их также производится в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность территориальным органом юстиции на конкурсной основе и в трудовых отношениях с этим органом не состоят.

2. Также, имеются различия и в прекращении деятельности нотариуса. Увольнение государственных нотариусов происходит на основании Трудового кодекса РФ. Что касается частного нотариуса, то он может уволиться по собственному желанию, либо по основанию Основ Законодательства РФ (ст.12).

3. Назначение на должность помощника нотариуса. Происходит по общему правилу как у частного, так и у государственного нотариуса. Федеральная нотариальная палата занимается назначением помощников нотариата^[26]. Также, имеются некоторые условия о назначении помощников нотариуса у государственного нотариуса^[27], а у частного нотариуса строгие условия отсутствуют.

4. Имеются существенные различия и в членстве нотариальной палаты.

Государственные нотариальные конторы открываются упраздняются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, или по его поручению его территориальным органом. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть в обязательном порядке членом нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого он осуществляет нотариальную деятельность.

Государственный нотариус не может состоять в членстве нотариальной палаты.

5. Финансирование нотариальной деятельности. Государственный нотариус финансируется и получает заработную плату прямо из государственного бюджета, а частный нотариус получает доход от проделанных им различных нотариальных сделок.

6. Также, имеются различие в оплате нотариальной деятельности. Например, у государственных нотариусов за работу взимается определенная сумма государственной пошлины, которая устанавливается Налоговым кодексом РФ, а также Основами законодательства о нотариате РФ. Частный нотариус, в свою очередь, помимо пошлины имеет полное право взимать некоторую сумму денег за нотариальные действия, что не запрещается законодательством.

7. Различие имеется и в имущественной ответственности нотариусов. Согласно основам законодательства о нотариате РФ, частные нотариусы несут полную ответственность за все нарушения. А государственный нотариус – не несет, вместо него несет – государство.^[28]

8. Страхование своей деятельности. Частный нотариус обязан застраховать свою деятельность в обязательном порядке, без страхования он не имеет право заниматься нотариальной деятельностью. А государственный нотариус не может застраховать свою деятельность.^[29]

Следовательно, из всего проделанного комплексного анализа можно сделать следующий вывод. Нотариусы равны, и в равной мере имеют схожие права, за исключением отдельных привилегий. Думается, что нотариат будет еще развиваться и расширяться, и в конечном итоге будет происходить «усовершенствование» данных прав и возможностей на современном этапе развития нашего государства. Подтверждая вышеизложенное, можно говорить о высоких перспективах нотариата не только в сфере совершения нотариальных сделок между гражданами РФ, но, и также между гражданами различной государственной принадлежностью, что, снова подтверждает о колоссальном и масштабном успехе применения нотариата.

Из всего проделанного исследования российского нотариата, прогнозируется дальнейшее его развитие и усовершенствование, внедрение новых методов и пополнение в данной сфере законодательства, учитывающего интересы и возможности российского гражданина. Также, наблюдается расширение сообщества опытных нотариусов и сотрудничества их с зарубежными деятелями нотариальных процедур.^[30]

2.3. Элементы правового статуса нотариуса: Проблемы и пути совершенствования

По мнению Г. Г. Черемных «правовая природа института нотариата базируется на таком основном эле менте, как правовой статус нотариуса. Именно объем его прав, обязанностей и ответственности, характер взаимоотношений с государством и обществом, совокупность гарантий независимости предопределяет сущность нотариата в целом» .^[31]

Рассмотрим подробнее каждую составляющую правового статуса нотариуса, выявим в связи с этим основные проблемы, связанные с определением прав и обязанностей нотариуса, его ответственности.

Основной перечень прав нотариуса зафиксирован в ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате ^[32].

Наряду с правами, обязанности нотариуса также зафиксированы в Основах и подзаконных актах. Определение прав, обязанностей и ответственности нотариуса является дискуссионным вопросом. Остановим свое внимание на наиболее проблемных вопросах, например на вопросе, связанном с определением обязанности нотариуса не разглашать нотариальную тайну и, соответственно, ответственности за разглашение такой информации. Согласно ч. 3 ст. 16 Основ нотариус обязан сохранить в тайне сведения, которые стали ему известны при осуществлении удостоверительной профессиональной деятельности. В зависимости от ущерба, причиненного обратившимся за нотариальным удостоверением лицам, ответственность может быть либо административной, гражданской либо уголовной. Однако соблюдение нотариусом обязанности предоставлять сведения о нотариальных действиях по запросу определенного круга государственных органов, таких как налоговые органы, органы прокуратуры и следствия, адвокатские образования, и соблюдение обязанности не разглашать нотариальную тайну на практике ведет к конфликту частноправовых и публичных интересов. Вышеперечисленные органы, зачастую превышая свои полномочия, требуют предоставления информации, относящейся к нотариальной тайне.

Решением проблемы может служить унификация и приведение к единообразию:

- норм Налогового кодекса, ^[33] предусматривающего «право налоговых органов требовать от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы, служащие основаниями для исчисления и уплаты налогов, сборов»;

- норм ФЗ «О прокуратуре РФ» ^[34], согласно которым «прокурор имеет право требовать представления необходимых документов, должностные лица органов прокуратуры направляют в адрес нотариусов требования

о необходимости ежемесячного предоставления информации о лицах, получивших нотариально удостоверенные доверенности на право распоряжения жильем», тогда как статьей 5 Основ законодательства РФ о нотариате предусмотрено, что справки о совершенных нотариальных действиях представляются в органы прокуратуры в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами;

- норм ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» ^[35], согласно которому адвокат «имеет право собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций», тогда как в статье 5 Основ не предусмотрено право указанных субъектов на получение сведений о совершенных нотариальных действиях.

Проблемным также остается вопрос об обязанности предоставлять в соответствующие органы сведения о легализации доходов, которые получены преступным путем, также сведения о финансировании терроризма. Эта обязанность закреплена в ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» ^[36]. Однако следует отметить, что возложение вышеназванной обязанности носит противоречивый характер, так как суждение нотариуса о правонарушениях или преступлениях носит скорее субъективный характер, нежели объективный. Наряду с обязанностью, законодательно закреплена и ответственность нотариуса в виде возмещения убытков, в случае если информация, предоставленная им, не подтвердится, и в случае если за передачей сведений последуют иски о возмещении морального вреда со стороны заинтересованных лиц.

Таким образом, резюмируя вышесказанное относительно вопросов предоставления сведений по запросам органов власти и других заинтересованных лиц и вопросов, касающихся защиты нотариальной тайны, следует отметить, что некоторые органы власти в своей деятельности не должны превышать законодательно закрепленные полномочия. Для этого, как и было отмечено, необходимо устранить коллизии в законах, регулирующих действия различных органов, и законах, регулирующих нотариальную деятельность. Необходимо также детально проработать механизм защиты информации, доверенной нотариусу.

Что касается ответственности нотариусов, то в Основах есть определенные разграничения этой ответственности в зависимости от правового статуса государственного нотариуса или нотариуса, занимающегося частной практикой. В соответствии с нормами Основ законодательства РФ о нотариате частнопрактикующий нотариус несет полную имущественную ответственность за неправомерные действия по удостоверению либо за неправомерный отказ от совершения определенного действия. При возмещении имущественного вреда за счет принадлежащего нотариусу имущества учитываются следующие элементы состава правонарушения:

наличие ущерба, причинная связь между действиями или бездействиями нотариуса и ущербом и, наконец, вина нотариуса, которая выражается в форме умысла или неосторожности. Относительно вины нотариуса существует ряд противоречивых мнений различных авторов. Примечательным в этом плане является мнение заместителя Председателя Верховного Суда РФ В. М. Жуйкова, который предположил, что «если возложить на нотариуса ответственность за невиновные действия и взыскивать с него в пользу потерпевшего определенные суммы в любом случае, то это было бы равно ответственности судьи за каждый приговор или решение, которые отменены. Тогда мы лишились бы и судей, и нотариусов. Никто бы не согласился работать в такой ситуации, когда уже заранее у тебя дрожат руки от страха ответственности...» ^[37].

Реформирование нотариальной системы, которое проводится в настоящее время, затрагивает в том числе и вопросы правового статуса нотариуса. Ужесточение ответственности нотариуса за вред, причиненный юридическим и физическим лицам, выделяется в самостоятельное направление развития и совершенствования законодательства по регулированию нотариальных правоотношений. Согласно Основам законодательства РФ о нотариате предусмотрена полная имущественная ответственность за счет страховой суммы, личных сбережений и личного имущества. Факт причинения нотариальными действиями или необоснованным отказом от совершения действий должен устанавливаться в судебном порядке, в этом случае возмещение будет производиться из страховой суммы. В случае если причинение ущерба является умышленным, то страховое возмещение предполагается не из страховой суммы, а из собственных средств нотариуса или гарантийной кассы.

В соответствии с новым проектом закона планируется увеличить размер страховой суммы в несколько раз, кроме основного страхования планируется дополнительное коллективное страхование Нотариальными палатами субъектов и Федеральной нотариальной палатой. Видится необходимым усовершенствование порядка индивидуального и коллективного страхования нотариуса. В соответствии с Основами страхование ответственности нотариусов предусматривалось сроком на 1 год. В связи с длительным характером выявления нотариальных ошибок данный срок был нелогичным и не соответствовал реалиям. В проекте закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ проблема решена – страхование предусмотрено на весь период нотариальной деятельности. «В этой связи проект предусматривает единственный вид страхования – на весь период нотариальной деятельности, а механизм такого обязательного страхования должен быть регламентирован специальным федеральным законом об обязательном страховании риска профессиональной ответственности нотариуса по аналогии с обязательным страхованием автогражданской ответственности» ^[38]. Также, по образу ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» , необходима разработка и внесение на рассмотрение Государственной Думы РФ специального федерального закона, регулирующего обязательное страхование риска профессиональной ответственности нотариуса. В случае если будет установлен факт умышленного введения в заблуждение нотариуса со стороны клиента или обмана, то возмещения, разумеется, не предполагается. В случае если сделка будет признана недействительной, а факт отступления от правил нотариального производства не доказан, возмещения также не будет. Таким образом, можем заключить, что законодателем в концепции проекта федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» сделаны некоторые попытки по ужесточению ответственности нотариуса. Однако фактически нотариус все же не будет брать на себя ответственность за ненадлежащую проверку «юридической чистоты» гражданско-правовой сделки.