Файл: Понятие и структура правовой основы оперативно-розыскной деятельности (ОРД РФ).pdf

Интересно, что понятия некоторых ОРМ были сформулированы в иных федеральных законодательных актах (например, в ст. 49 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах»), там же раскрывается их содержание. Возникает вопрос: насколько правомерен такой подход законодателя? Указанные нормативные источники по своей направленности не предназначены для регламентации общественных отношений в сфере ОРД. Представляется, что понятия и определения допускаемых ОРМ для обеспечения единства в правоприменительной практике различных правоохранительных органов должны содержаться в базовом Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности».

Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» регламентирует права и обязанности ОРО. Их полномочия раскрываются как общие для всех органов, т. е. применительно ко всем существующим ОРО. Особенности их реализации конкретизируются в иных федеральных законах и подзаконных ведомственных актах. Следует учитывать, что любой ОРО действует только в рамках своей компетенции (общей или специальной). Действующий Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» компетенцию имеющихся ОРО не разграничивает, поэтому для каждого органа она определяется на основании норм специальных законов и (или) подзаконных актов (Федеральный закон «О полиции» от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ, Федеральный закон «О федеральной службе безопасности» от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ, Федеральный закон «О государственной охране» от 27 мая 1996 г. № 57-ФЗ, Федеральный закон «О внешней разведке» от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ, Постановление Правительства Российской Федерации «О Федеральной таможенной службе», Положение о Федеральной службе Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 28 июля 2004 г. № 976, Положение о Федеральной службе исполнения наказаний, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. № 1314, и др.).

Руководителям правоохранительных органов, в подчинении которых находятся оперативно-розыскные службы, предоставлено право издавать ведомственные нормативные акты, регулирующие деятельность указанных служб. Эти нормативные акты не должны подменять закон, они могут лишь регулировать порядок организации оперативной работы, тактику и методику выполнения конкретных ОРМ. Это означает, что ни один руководитель государственного органа не вправе своим ведомственным актом расширить полномочия оперативно-розыскной службы, находящейся в его подчинении. Считаем, что одной из основных гарантий соответствия законам издаваемых органами, осуществляющими ОРД, ведомственных актов могло бы явиться правило о том, что такие акты в каждом случае должны получить согласование с Генеральным прокурором Российской Федерации, как это было предусмотрено в Законе Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (1992 г.). При этом следует учитывать, что перечень руководителей оперативных подразделений органов, осуществляющих ОРД, в законе не установлен и определяется в секретных ведомственных нормативно-правовых актах.

Следует также учитывать, что отдельные основания проведения ОРМ устанавливаются в уголовно-процессуальном законодательстве (ст. 38 УПК РФ). Оно же определяет понятие «результаты ОРД» (п. 36.1 ст. 5 УПК РФ) и, в самом общем виде, указывает на возможность их процессуального использования в уголовном судопроизводстве (ст. 89 УПК РФ). Сейчас уголовно-процессуальным законом не определено, каким образом должно достигаться соответствие результатов ОРД требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ, поэтому на практике применяется системное толкование положений ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и ст.ст. 85—89 УПК РФ. При использовании результатов ОРД в доказывании по уголовным делам всегда необходимо помнить, что согласно ч. 2 ст. 41 УПК РФ не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

Выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений в оперативно-розыскной форме в зависимости от их категорий осуществляют оперативно-розыскные подразделения МВД России, ФСБ России, ФТС России, ФСКН России, ФСИН России, ФСО России, СВР России. Орган внешней разведки Министерства обороны Российской Федерации может проводить оперативно-розыскные мероприятия только в целях обеспечения собственной безопасности, если это не затрагивает полномочий иных органов. Полифункциональным органом общей компетенции в сфере противодействия преступности является МВД России. Компетенция МВД и иных оперативно-розыскных органов определяется и разграничивается законодательно установленными направлениями их деятельности и подследственностью, определенной уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации, за исключением ФСО России и СВР России. Несмотря на формальное отнесение органов ФСО и СВР к органам дознания в уголовном судопроизводстве (п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК РФ), УПК РФ их подследственность не устанавливает. Следует учитывать, что оперативные подразделения МВД России и иных оперативно-розыскных органов также выявляют, предупреждают, пресекают и раскрывают преступления, подследственные Следственному комитету Российской Федерации, который не имеет собственных оперативных подразделений, поскольку не относится к органам, уполномоченным на осуществление оперативно-розыскной деятельности.

Основу нормативных гарантий законности ОРД составляют конституционные нормы (ст.ст. 2, 15, 17—25, 45, 46, 52, 53, 55 Конституции Российской Федерации). Специально-отраслевые нормативные гарантии получили свое закрепление в нормах Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст.ст. 1, 3—6, 8—10, 14, 20—22). К числу важнейших институциональных гарантий законности ОРД следует отнести прокурорский надзор.

Законодательную основу прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими ОРД, составляют: ст.ст. 1, 29 и 30 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации». В соответствии со ст. 29 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» предметом надзора за законностью ОРД являются:

- соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД;

- соблюдение установленного порядка проведения ОРМ;

- законность решений, принимаемых органами, осуществляющими ОРД.

Следует учитывать, что в таких федеральных законах, как Федеральный закон «О федеральной службе безопасности», Федеральный закон «О внешней разведке», и других законах лишь упоминается о прокурорском надзоре и его пределах, без указания на конкретные полномочия прокурора по выявлению, предупреждению и устранению нарушений законности.

• 1. Международные правовые акты, регулирующие оперативно-розыскную деятельность в РФ

ч. 4 ст. 15 Конституции РФ оговаривает, что к правовой основе законодательства относятся среди прочих и международные правовые акты, касающиеся борьбы с преступностью. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. На это же указывает и отдельные положения непосредственно ФЗ «Об ОРД». В том числе ч. 4 ст. 7 ФЗ «Об ОРД» относит запросы международных правоохранительных организаций к основаниям проведения оперативно-розыскных мероприятий. П. 3 ст. 14 устанавливает обязательства органов, осуществляющих ОРД, выполнять запросы правоохранительных органов иностранных государств.

Среди международных нормативно-правовых актов особое значение имеет Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (2000 г.). Именно здесь в первый раз на международной площадке были обозначены проблемы взаимодействия правоохранительных органов разных стран в борьбе с преступностью.

Большое значение отводится также Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" (1988 г.). Достаточно сказать только, что на основе положений этой конвенции был создан Комитет РФ по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Широко известна также Конвенция ООН против коррупции (2003 г.).

Приняты и действуют и другие нормативно-правовые международные акты. Перечислять все сейчас не требует тема курсовой работы. Однако стоит сказать, что благодаря развитию международного сотрудничества в сфере оперативно-розыскной деятельности, ОРД России пополняется опытом, общепризнанными принципами и стандартами работы. Оперативно-розыскные запросы, следственные поручения и сообщения органов разных стран благодаря налаженным каналам сотрудничества с легкостью преодолевают километры расстояний, границы государств и так далее. Это намного упрощает, например, такие мероприятия как розыск, поиск похищенных предметов и документов, арест перемещенных за границу доходов от преступной деятельности и других ОРМ.

Особенно большое значение играет международная «дружба» при расследовании фактов терроризма, незаконного оборота наркотиков, оружия и боеприпасов.

Глава 3. Перспективы развития сферы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в РФ

3.1. Проблемы применения норм законодательства об ОРД в практической деятельности

Рассмотрению правовых пробелов рассматриваемого федерального закона Об ОРД посвящено множество научных работ. Неточности, сказывающиеся в последствии на претворении норм федерального закона в жизнь, начинаются с основного – определения самого понятия «Оперативно-розыскная деятельность». Так, Лиджаев К.В. указывает «на ряд неточностей и противоречий законодателя в названном определении. Во-первых, оперативно-розыскная деятельность осуществляется не только оперативными подразделениями государственных органов, но и другими должностными лицами^[17]. Во-вторых, оперативно-розыскная деятельность не только направлена на борьбу с преступностью, но в некоторых случаях и на проверку лиц, поведение которых не связано с преступной деятельностью». Об этом ясно говорит анализ части 2 статьи 7 указанного закона. В соответствии с ним, «объектами ОРД могут быть любые лица, в том числе и проверяемые».

Если определение ФЗ упростить, то можно согласиться с определением Агафонова Ю.А.: Оперативно-розыскная деятельность, прежде всего, направлена на собирание информации о лицах и фактах, представляющих оперативный интерес, и проводят ее в пределах своей компетенции должностные лица государственных правоохранительных органов^[18].

Отдельного внимания заслуживает и вопрос отсутствия четкого определения целого ряда оперативно-розыскных мероприятий. В ФЗ об ОРД отсутствует легальное определение ОРМ. В то же время в теории ОРД данный вопрос исследован достаточно подробно. Сегодня можно выделить более трех десятков различных определений ОРМ и их количество продолжает увеличиваться^[19]. 
Так, например, «обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», определения которого нет в ФЗ об ОРД. Нет определения и в принятой позднее Инструкции о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий сотрудниками органов внутренних дел (приказ МВД России № 249 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий от 30 марта 2010 г)^[20].

Вопрос об определении данного ОРМ был снят только после принятия в апреле 2013 г. ведомственного нормативного правового акта (приказа) МВД России, регламентирующего основы организации и тактики оперативно-розыскной деятельности (ОРД) органов внутренних дел, имеющего гриф ограниченного доступа. В этом приказе было указано, что обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств – это ОРМ, которое заключается в гласном или негласном проникновении и осмотре указанных объектов с целью обнаружения следов преступления, орудий совершения преступления, иных предметов, веществ или документов, вероятно имеющих отношение к совершению преступления, а равно и для решения иных конкретных задач ОРД^[21].

Отсутствия в Законе об ОРД дефиниций оперативно-розыскных мероприятий, как справедливо отмечают многие исследователи, относится к числу его существенных недостатков^[22]. Поскольку проведение оперативно-розыскных мероприятий без уяснения их сущности невозможно, то установление их правового содержания, а также регламентация порядка проведения и оформления производятся органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, посредством издания ведомственных нормативных правовых актов, которые носят закрытый характер и в силу этого обстоятельства недоступны для граждан. Указанная практика способствует расширению субъективного усмотрения исполнителей, проводящих оперативно-розыскные мероприятия, допускает возникновение ситуаций, при которых возможно необоснованное нарушение прав личности^[23].