Файл: «Понятие предпринимательского договора» ..pdf

Таким образом, в настоящее время и существенные, и необходимые условия соответствующего договора должны быть указаны в самом законе или ином правовом акте. Например, в соответствии с п. 17 Соглашения об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств в договоре обязательно определяется номенклатура (ассортимент), количество, качество, цена товара, сроки поставки, отгрузочные и платежные реквизиты^[24]. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным.

В судебной практике не редкость, когда стороны, подписавшие и скрепившие печатью документ, именуемый договором, приступают к его исполнению, а потом кто-либо обращается в суд, где выясняется, что какое-то из существенных условий осталось за пределами соглашения. Суд квалифицирует такой договор как несостоявшийся, следовательно, не создавший для сторон соответствующих прав и обязанностей. В итоге суд отказывает в защите его интересов истцу, который к тому же понесет убытки в связи с уплатой госпошлины.

Например, в соответствии с п. 3 ст. 607 ГК РФ в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор - незаключенным. Такое же указание содержится в п. 1 ст. 654 ГК РФ, согласно которому договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

К существенным условиям любого договора относится условие о его предмете. Так, согласно п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Иногда по ряду договоров стороны вообще не дают детальных характеристик передаваемого имущества, указывая в тексте договора, что все будет установлено в приложениях или в протоколах к данному договору. Эти приложения и протоколы, имеющие отношение к формулированию существенных условий договора, являются его неотъемлемыми частями. И если они не будут согласованы сторонами, договор считается незаключенным. Если из содержания соглашения видно, что стороны намерены в будущем согласовать спецификацию о количестве поставляемого товара, то есть в соглашении они определили лишь порядок установления количества товара (путем согласования соответствующей спецификации), то, пока данная спецификация не будет согласована, следует считать, что стороны не договорились о количестве, и потому условие договора о товаре не считается согласованным, а сам договор - заключенным. В этом случае моментом заключения договора будет согласование сторонами соответствующей спецификации.

---

По действующему законодательству цена является существенным условием договора, если на это есть прямое указание в законе при регулировании каких-либо конкретных отношений. Например, согласно ст. 654 ГК РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным. Если же прямых указаний на цену в законе нет, то стороны при заключении возмездного договора могут и не согласовывать цену вещи между собой. В этом случае согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Е.В. Богданов считает, что такое решение не вполне соответствует сущности и назначению предпринимательского договора. Правила п. 3 ст. 424 ГК РФ несомненно являются полезными для гражданского оборота, но только в части общегражданских договоров. Именно здесь более всего проявляется частный интерес сторон. Если при этом они пожелали нести в дальнейшем дополнительные затраты времени, сил и средств на установление цены - это только их частное дело. Однако нельзя данное положение применять к предпринимательским договорам, целью которых является как получение прибыли, так и удовлетворение определенного общественного интереса, в том числе и в виде уплаты предпринимательских налогов. Для этих целей цена должна указываться в самом договоре или хотя бы должен быть установлен порядок ее определения. Владея необходимой информацией, налоговые органы могут реально проконтролировать соответствие договорной цены ценам рынка. В связи с этим в п. 3 ст. 424 ГК РФ необходимо внести изменения. Следует указать, что в договорах с участием предпринимателей должна быть указана цена или установлен порядок ее определения. Цену следует признать существенным условием любого предпринимательского договора^[25].

К инициативным условиям относятся такие, включение которых в договор требует одна из заинтересованных сторон. Это могут быть как важные обстоятельства для сторон, так и малозначительные, особенно с точки зрения другой стороны, которые, по ее мнению, можно и не включать в текст соглашения, например: срок и порядок передачи имущества, момент перехода риска случайной гибели и т.п. Иногда именно из-за расхождения в оценке целесообразности включения в договор соответствующего условия и возникает спор. Однако закон поддерживает здесь сторону, требующую соглашения по интересующему ее вопросу. Если соглашение достигнуто не будет, договор следует считать незаключенным.

---

Поэтому в случае признания договора незаключенным (несостоявшимся) правила ст. ст. 166 - 181 ГК РФ к данным правоотношениям применять нельзя^[26]. Последствия здесь могут быть следующие. Если обязанная сторона не приступает к исполнению договора, то суд откажет в удовлетворении требования другой стороны о понуждении должника к исполнению своих обязанностей или о привлечении его к ответственности за неисполнение обязательства.

Если же сторона, предвосхищая события, в предвидении заключения договора уже передала какое-то имущество другой стороне, то при квалификации судом данного соглашения как незаключенного такое имущество может быть истребовано путем предъявления иска из неосновательного обогащения. Если же имущество будет уничтожено или повреждено, то возможен иск о возмещении вреда. При этом следует иметь в виду, что такие фактические действия сторон могут сами по себе свидетельствовать, что договор все-таки заключен, но на каких-то других условиях.

2.2. Проблемы судебного толкования предпринимательского договора

В судебной практике весьма распространенной проблемой является толкование условий договоров в случаях возникновения разногласий сторон относительно оценки действительности договоров, содержания взаимных обязательств и порядка их исполнения. Их появление в соглашении может быть как следствием несовершенства организации договорной работы, так и умысла одной из сторон.

Анализ судебной практики показывает, что речь может идти:

1) о ненадлежащем определении правовой природы договора, которое может выражаться в несоответствии наименования и содержания достигнутого соглашения, а также включении в него условий, противоречащих его сущности;

2) неполноте договора, выражающейся в упущении отдельных значимых для соглашений данного вида условий;

3) включении в договор двусмысленных условий и понятий, воспринимаемых сторонами, но трактуемых ими по-разному;

4) наличии в договоре неявных условий, то есть условий, не являющихся равно очевидными для сторон на момент заключения и исполнения договора^[27].

Т.А. Батрова отмечает, что проблема ненадлежащего определения правовой природы договора характерна как для непоименованных договоров, так и, казалось бы, вполне устоявшихся моделей обязательственных отношений. В частности, суды обращают внимание на несоответствие правовой природе договора энергоснабжения условий договора, предусматривающих одновременное наличие обязанности оплатить энергию и оказать услуги по получению средств для оплаты^[28].

---

При этом выявление фактов ненадлежащего определения правовой природы договора может повлечь признание недействительной соответствующей части такого договора, признание подобного соглашения недействительным или незаключенным либо его переквалификацию исходя из фактически осуществленных сторонами действий, что наглядно демонстрирует позиция судов в отношении дистрибьюторских договоров^[29].

Не меньшую проблему представляет неполнота проработки условий договора. С одной стороны, необходимо исходить из предположения о том, что составители договора не включали в него излишних условий. С другой - может возникнуть ситуация, когда стороны договора не согласовали условие, являющееся важным для определения их прав и обязанностей. В соответствии со ст. 4.8 Принципов УНИДРУА, в подобном случае договор восполняется условием, представляющимся соответствующим при данных обстоятельствах^[30]. При этом должны быть приняты во внимание намерение сторон, характер и цель договора, добросовестность и честная деловая практика и разумность. В то же время нельзя исключить и того, что одни и те же обстоятельства будут оцениваться судами по-разному. В частности, различается позиция судов относительно факта конкретизации поставляемого товара посредством указания на его родовые признаки. Одни суды признают предмет договора поставки несогласованным, а договор незаключенным, другие допускают возможность существования такого договора со ссылкой на возможность указания порядка его определения. Двойственной является и позиция судов относительно необходимости согласования цены поставляемого товара^[31].

Серьезной проблемой может стать включение в договор двусмысленных и неявных (скрытых) условий, поскольку закрепленные в ст. 431 ГК РФ правила толкования договора являются явно недостаточными. Законодатель предлагает следующую последовательность действий:

1) толкование договора исходя из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений;

2) сопоставление неясных положений с другими условиями и смыслом договора в целом;

3) выявление действительной общей воли сторон с учетом цели договора на основе оценки таких обстоятельств, как предшествующие переговоры и переписка, установившаяся во взаимных отношениях сторон практика, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 в качестве основополагающего начала толкования договора указывают на необходимость установления общего намерения сторон, а если оно не может быть выявлено, то считается, что договор должен толковаться в соответствии со значением, которое аналогичные сторонам разумные лица придавали бы договору в таких же обстоятельствах (ст. 4.1). При этом принимаются во внимание все значимые для этого обстоятельства, включая предварительные переговоры сторон, установившуюся между ними практику, поведение сторон после заключения договора, характер и цель договора, общепринятое в соответствующей области предпринимательской деятельности значение условий и выражений, а также сложившиеся обычаи (ст. 4.3).

---

Особо подчеркивается, что условия и выражения должны толковаться с учетом смысла всего договора, в котором они используются, таким образом, чтобы всем им было придано значение, а не лишены силы какие-либо из них (ст. ст. 4.4, 4.5). Затрагиваются проблемы упущенных условий и лингвистических расхождений.

Считается, что разрешение этой проблемы зависит от того, с каких позиций будет рассматриваться возникшее противоречие: с точки зрения конфликта норм прав и положений договора или конфликта прав и законных интересов самих сторон договора. И в том и в другом случае встает вопрос об их иерархии, но решаться он будет по-разному. Однако в условиях российской действительности для этого не всегда находятся достаточные правовые основания. В силу этого представляется необходимым детализировать правила толкования гражданско-правовых договоров, прежде всего в отношении договоров присоединения и договоров с участием потребителей.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного исследования можно сделать вывод, что как предпринимательская деятельность, так и опосредующие ее предпринимательские договоры обладают значительными особенностями, спецификой, что свидетельствует о правомерности вывода о предпринимательском договоре как особом типе договоров.

Предпринимательские договоры характеризуются следующими особенностями:

1) предпринимательские договоры имеют особое социальное значение и назначение, поскольку все они в конечном итоге направлены на обеспечение населения страны всеми необходимыми товарами, работами, услугами;

2) одним из субъектов предпринимательского договора является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность;

3) широкое использование безвиновной ответственности участников договора в отношениях между собой и солидарная ответственность их в отношениях с третьими лицами;

4) свобода предпринимательского договора может ограничиваться по его содержанию, порядку заключения, изменения, расторжения, исполнения и др.;

5) правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется не только гражданским законодательством, но и другими отраслями законодательства;

6) целью договора является получение прибыли и на этой основе участие в формировании социально ориентированной рыночной экономики посредством производства и реализации пользующихся спросом товаров, выполнения работ, оказания услуг.

---