Файл: общество с ограниченной ответственностью(ООО).pdf

В случае, когда участником является одно лицо, то вся деятельность общества подконтрольна только ему. Тогда как в коллективе участников могут возникать разногласия, поэтому закон предусматривает, что высшим органом управлением такого вида организацией является учредительное собрание, а текущее руководство осуществляется исполнительным органом - Генеральным директором п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в д. ред. 2016г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью». Генерального директора избирает общее собрание участников, если эти полномочия не переданы совету директоров. За кандидатуру директора участникам достаточно проголосовать простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов.

Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ).

При этом нужно заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе - Положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. При этом в случае установления дополнительных требований к кандидатуре директора необходимо учитывать, чтобы это не нарушало требования статьи 64 Трудового кодекса РФ. Директора нужно избрать на срок, определенный в уставе (п. 1 ст. 40 Закона об ООО). Директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. При проверке такого лица перед назначением на должность нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.

После общих собраний, подготовки соответствующих документов возникает необходимость в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью. После этой процедуры ООО считается созданным и может приступать к непосредственной деятельности.

В период кризиса очень актуальными становятся вопросы реорганизации и ликвидации юридических лиц. Учитывая, что ООО - самая распространенная в России организационно-правовая форма, условия и порядок ликвидации обществ с ограниченной ответственностью представляют особый интерес.

1. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; далее - Закон N 14-ФЗ).

Общество обязано письменно уведомить налоговый орган по месту своего учета о реорганизации в течение 3 дней с момента принятия такого решения (п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ; далее - НК РФ).

Налоговый орган, получив уведомление о реорганизации, вправе назначить проверку общества независимо от времени проведения предыдущей проверки - за три предшествующих проверке календарных года деятельности общества.

Обеспечение прав кредиторов это один из основных вопросов правового регулирования ООО. В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. Обязанность письменно уведомить всех кредиторов о реорганизации возлагается на учредителей (участников) ООО или орган, принявший решение о реорганизации общества, т.е. практически на само общество (ст. 60 ГК РФ) - не позднее 30 дней с момента принятия решения о реорганизации.

Кроме того, сообщение о принятом решении должно быть опубликовано в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц (п. 6 ст. 15 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Кредитор реорганизованного ООО вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является данное юридическое лицо, и возмещения убытков.

ФАС Московского округа в Постановлении от 11.07.2006, 04.07.2006 N КГ-А40/6046-06 пришел к выводу, что несоблюдение порядка реорганизации предприятий, а именно отсутствие уведомления кредиторов реорганизуемого предприятия о реорганизации и нарушение в связи с этим их прав и законных интересов, защита которых предусмотрена ст. 60 ГК РФ, является основанием для признания принятого регистрирующим органом решения о регистрации реорганизации незаконным.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23.10.2007 N А29-7527/2006а отказал истцу в удовлетворении требования о признании недействительной государственной регистрации организации, отметив, что анализ ст. 51 Закона N 14-ФЗ свидетельствует о том, что гражданским законодательством не установлен запрет на осуществление регистрации до истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторами к реорганизуемому лицу; таким образом, у налогового органа отсутствовали правовые основания для отказа в государственной регистрации организации.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22.10.2007 N Ф04-7188/2007(39205-А75-15), проанализировав нормы ст. 51 Закона N 14-ФЗ, отказал налоговому органу в удовлетворении требования о признании недействительной государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации организации, указав, что доказательств наличия неправомерных действий регистрирующего органа при государственной регистрации юридического лица налоговый орган суду не представил.

В Постановлении от 19.03.2007 N Ф04-7348/2006(31792-А27-38) тот же суд отказал в удовлетворении требования кредитора-истца, основанного на нормах ст. ст. 51, 55 Закона N 14-ФЗ, о признании недействительной государственной регистрации организации при создании путем реорганизации организации, кредитором которой является истец, в форме выделения. При этом суд указал, что права кредитора при реорганизации не были нарушены.

Гарантии прав кредиторов

Гражданским законодательством гарантированы права кредиторов в случае реорганизации юридического лица (ст. 60 ГК РФ). В частности, на учредителей (участников) или орган, которые приняли решение о реорганизации, возлагается обязанность письменно уведомить об этом всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реальное значение этой обязанности состоит в том, что каждому из кредиторов принадлежит право потребовать прекращения обязательства, в котором реорганизованное юридическое лицо является должником.

Данные гарантии также заключаются в обязанности учредителя письменно извещать кредиторов о принятом решении о преобразовании. Кредиторы имеют право прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является преобразуемое юридическое лицо, и возмещения убытков.

Согласно ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе предъявить свои требования ко всем вновь созданным юридическим лицам или к любому из них в полном объеме, а тот, кто удовлетворит требование кредитора, вправе в порядке регресса взыскать с остальных вновь созданных юридических лиц уплаченную им сумму в равных долях, за исключением своей доли.

Правопреемство

При реорганизации возникает вопрос о правопреемстве, т.е. переходе прав и обязанностей на основании передаточного акта или разделительного баланса. Порядок такого перехода в зависимости от формы реорганизации юридического лица оговорен в ст. 58 ГК РФ.

При разделении или выделении нужно составить так называемый разделительный баланс.

При слиянии, присоединении или преобразовании необходимо составить передаточный акт.

Основные требования к названному документу приведены ст. 59 ГК РФ. Акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

К передаточному акту прилагаются документы, которые подтверждают наличие и оценку имущества и обязательств присоединяемых юридических лиц. К ним относят:

- заключительную бухгалтерскую отчетность присоединяющихся организаций. В соответствии с ней определяют состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценку на последнюю отчетную дату;

- акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, которую проводят перед оформлением передаточного акта;

- первичные документы по материальным ценностям (акты или накладные приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) имущества, которое должно быть передано (принято) при реорганизации;

- расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей. В них должна быть информация о том, что дебиторы и кредиторы письменно уведомлены о переходе имущества и обязательств по договорам к правопреемнику, а также собраны данные по расчетам с бюджетом и государственными внебюджетными фондами.

У передаточного акта (разделительного баланса) нет определенной формы, поэтому он должен отвечать требованиям ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

• 1. Основные формы реорганизации общества.

1. Слияние

Согласно ст. 52 Закона N 14-ФЗ слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Данная норма базируется на положениях ст. ст. 57 - 59, 92 ГК РФ, но при этом существенно конкретизирует их и устанавливает новые правила.

При слиянии обществ все обязанности и права каждого общества, которые участвовали в слиянии, переходят к ООО, возникшему в результате слияния. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают свое существование в качестве юридических лиц.

В результате слияния образуется новое общество с ограниченной ответственностью, которое подлежит государственной регистрации. Факт государственной регистрации такого общества влечет возникновение нового ООО в качестве юридического лица, и с этого момента к нему переходят права и обязанности всех обществ, участвовавших в слиянии.

В случаях, указанных в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), слияние обществ производится с предварительного согласия антимонопольного органа. В гл. 5 Закона N 14-ФЗ идет речь о случаях добровольной реорганизации ООО. В соответствии со ст. 57 ГК РФ возможно выделение общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. В частности, в ст. 38 Закона N 135-ФЗ установлены основания и порядок принудительного выделения коммерческих организаций.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 52 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, в повестку дня общего собрания каждого из обществ, участвующих в слиянии, в обязательном порядке включаются как минимум все перечисленные выше вопросы.

Нововведения с 1 июля 2009 г. Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ) положения п. 3 ст. 52 Закона N 14-ФЗ изложены в новой редакции.

Если ранее было установлено, что договор о слиянии является наряду с уставом учредительным документом нового общества, создаваемого в результате слияния, и должен соответствовать требованиям к учредительному договору, то теперь эти положения из п. 3 ст. 52 Закона N 14-ФЗ исключены.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 15.03.2006 N Ф09-598/06-С4 пришел к выводу, что решение общества, подписанное ответчиком, не имеет юридической силы, поскольку на момент подписания договора о слиянии он не являлся учредителем ООО, т.е. не имел полномочий принимать решение о реорганизации общества.

1. Присоединение

Различие между такими способами реорганизации, как слияние (ст. 52 Закона N 14-ФЗ) и присоединение (ст. 53 Закона N 14-ФЗ), состоит в том, что при реорганизации в форме слияния все общества, участвующие в слиянии, прекращают свое существование, возникает совершенно новое общество. При реорганизации в форме присоединения одно из обществ, к которому будут присоединены остальные общества, сохранится, а присоединившиеся общества свое существование прекратят.