Файл: Международное частное право в нотариальной деятельности (Основные правовые модели развития нотариата в России и зарубежных государствах).pdf

Впервые историю нотариата подробно описал в 1875 г. Н. Ляпидевский. Он относил возникновение собственно нотариата к Древнему Риму, где появились особого рода писцы – табеллионы, которые не состояли на государственной службе, а осуществляли под контролем государства за

определенную плату юридическое оформление соглашений и договоров, а в дальнейшем их регистрацию в судебных органах.^[2] В учреждении табеллионов лежит зарождение социального института, который в эпоху средневековья в Италии получил название нотариата.

С развитием института частной собственности в период раннего средневековья в Западной Европе происходит изменение функций нотариата: теперь сделки не просто фиксировались, но и оформляемым актам придавалась особая юридическая сила3 . Начиная с IX в. в Европе по мере

развития товарных отношений и существенного увеличения гражданского оборота с целью уменьшения количества незаконных и оспоримых сделок государство стало назначать для обязательного участия на стадии заключения наиболее значимых договоров беспристрастного и юридически грамотного нотариуса. Нотариусы состояли при судах, регистрировали соглашения, выполняли обязанности судебных секретарей. В силу этого нотариусы нередко назначались на судебные должности.^[3] Следовательно, в этот период нотариус являлся государственным служащим. В средневековье получил свое развитие и так называемый церковный нотариат, причина существования которого – не только религиозность тогдашнего общества, но и то, что церковь выступала одним из самых крупных землевладельцев. Создав институт нотариата как учреждение, которое отвечало потребностям церкви, она постепенно распространила свое влияние и на область гражданских отношений, стала оказывать услуги населению и назначать нотариусов для совершения сделок простых мирян. Однако с усилением светской власти к XV в. церковный нотариат перестал существовать. Таким образом, с момента своего появления нотариат развивался в нескольких на* правлениях: первое – государственный нотариат; второе – свободный нотариат; третье – церковный нотариат. Следует отметить, что первые два направления в развитии нотариата сохранились и в наше время. На современном этапе в мире появилось большое разнообразие типов нотариатов. Несмотря на это, представляется, что все они могут быть классифицированы в рамках двух основных правовых систем – романогерманской и англосаксонской.^[4]

В странах Западной Европы функционирование нотариата имело свои особенности, связанные с разными путями и условиями исторического развития той или иной страны, а также особенностями ее правовой системы. Специалисты в области теории права вполне правомерно объединяют правовые системы стран континентальной Европы в одну правовую романогерманскую семью, однако она состоит из национальных правовых систем европейских стран. Рене Давид называет эту систему более точно – семья романогерманских правовых систем, указывая тем самым не только на единство, но и на разнообразие правовых систем европейских государств, входящих в одну правовую семью.^[5] Это означает, что между правовыми системами, относящимися к романогерманской семье, имеется немало различий. Эти различия касаются и нотариата, включая правовое положение нотариуса. В одних странах, как уже говорилось, нотариус – государственный чинов ник, в других – это лицо свободной профессии. Несмотря на общие черты национальных нотариатов латинского типа, положение нотариуса в конкретных государствах может также разниться. Однако это не исключает возможной систематизации. Например, в Европе существует три основных модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная.^[6] Процесс сближения можно проследить на примере нотариата. В Англии, так же как и в Германии, нотариусы являлись государственными чиновниками. Здесь наравне с нотариусами нотариальные действия могут совершать судьи, так же как и во Франции. Для этой страны, в отличие от других европейских государств, характер* на возможность совмещения деятельности нотариуса с деятельностью адвоката. Во Франции для развития нотариата было характерно отделение спорной (судебной) юрисдикции от бесспорной, каковой являлась нотариальная форма защиты права. Нотариусы здесь имели собственную корпоративную организацию, которая возглавлялась советом. Функции совета состояли в защите интересов нотариусов и регулировании их отношений с клиентами. Надзор за деятельностью нотариусов во Франции осуществляли совет и судебные органы. Акты, совершаемые нотариусом, носили правовой характер, приравнивались к судебным решениям и подлежали обязательному исполнению. Во Франции в конце XIX в. нотариусы назначались главой государства. Длительное время они проходили практику, в течение шести лет занимались в конторе опытного нотариуса. Юридическое образование для нотариуса не было обязательным, несколько лет работы под руководством нотариуса позволяло кандидату овладеть профессией в совершенстве. Французские нотариусы свидетельствовали все акты и договоры в отношении физических лиц, составляли описи, свидетельства, совершали публичные продажи. Привлекательность нотариального акта состояла в том, что он имел безусловную юридическую силу, исполнялся без судебного приказа.^[7]

В современной Германии деятельность нотариата регламентируется Законом от 24 февраля 1961 г. «О нотариальной деятельности».^[8] Согласно этому закону, правовой статус нотариуса в Германии сходен с правовым статусом нотариуса во Франции. Нотариус в Германии – это независимый носитель публичной должности по засвидетельствованию правовых событий и иных задач в области предварительного правосудия (параграф 1 Закона). Профессия нотариуса не является промыслом. В Германии традиционно сложились два типа нотариусов: 1. во -первых, классический нотариус, занимающийся только нотариальной практикой; 2. Во -вторых, нотариус-адвокат, совмещающий две профессии.^[9]

ГЛАВА 2. СОВЕРШЕНИЕ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИИ С ИНОСТРАННЫМИ ЭЛЕМЕНТАМИ

2.1. Применение нотариусом норм иностранного права

Необходимость в совершении нотариального действия с участием иностранного элемента с каждым днем возрастает. После падения «железного занавеса», увеличения темпов экономического развития и, как следствие, увеличения количества международных контактов, вопрос о совершении нотариальных действий с иностранным элементом приобрел крайнюю актуальность. В связи с возросшим количеством заключаемых браков с иностранцами, а также регистрации брака российских граждан за рубежом, количество иностранных документов, используемых при совершении нотариальных действий, существенно увеличилось. Наиболее распространенными нотариальными действиями для российских граждан являются удостоверение односторонних сделок (доверенностей, согласий), необходимых для совершения юридических действий за границей Российской Федерации. Множество вопросов при со- вершении нотариальных действий с участием иностранцев в Рос- сии также возникает, если взглянуть на данную проблему с другой стороны, а именно, с позиции иностранного гражданина или под- данного1.

Присутствие в правоотношении иностранного элемента при- дает ему специфические черты, в том числе в вопросах правового регулирования. Основными источниками права, которыми должен руководствоваться нотариус при совершении нотариальных действий с иностранным элементом, являются следующие правовые акты:^[10]

– Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, гл. XXI «Применение нотариусом норм иностранного права. Международные договоры»; – разд. VI Гражданского кодекса Российской Федерации (ч. 3)

«Международное частное право»;

– Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

– Федеральный закон «Консульский устав Российской Федерации». Кроме того, имеется целый ряд конвенций, в частности, Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 05 октября 1961 г.,

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (далее также именуемая – «Минская конвенция») и более 40 международных договоров о правовой помощи, которые устанавливают режим взаимных отношений между Российской Федерацией и иностранным государством, например: Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанный в г. Москве 12 августа 1982 г.,

1.Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3032.

2 Федеральный закон от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 28. Ст.3554.

3 Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов» (заключена в г. Гааге 05 октября 1961 г., вступила в силу с 24 января 1965 г. для Российской Федерации данный документ вступил в силу с 31 мая 1992 г.) // Бюллетень международных договоров / Администрация Президента Российской Федерации. – М.: Юридическая литература, 1993. № 6.

4 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в г. Минске 22 января 1993 г., вступила в силу 19 мая 1994 г., для Российской Федерации – 10 декабря 1994 г.), с изм. от 28 марта 1997 г. // СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1472. 5 Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой по- мощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (подписан в г. Москве 12 августа 1982 г., вступил в силу 4 июня 1983 г.) // Ведомости ВС СССР. 1983. № 29.

2.2. Совершение нотариальных действий с иностранным элементом

Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, подписанный в г. Москве 19 января 1984 г.1 В первую очередь следует определить, в каких формах может присутствовать «иностранный элемент» при совершении нотариального действия. Само понятие «иностранный элемент» не дает четкого представления о своей принадлежности к какой-либо конкретной правовой категории.

При подготовке к совершению нотариального действия нотариус обязан провести оценку правоотношения, в рамках которого необходимо совершить нотариальное действие, в том числе проверить наличие признаков, свидетельствующих о наличии «иностранного элемента». Такими признаками, в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ, является:

1)наличие иностранного гражданства (подданства) физического лица, совершающего нотариальное действие 2;

2)наличие факта регистрации юридического лица по месту нахождения за границей Российской Федерации;

3)нахождение объекта гражданских прав за границей. Перечень признаков, позволяющих определить наличие иностранного элемента в правоотношении, не является исчерпывающим. Дополнить указанный выше перечень допустимо следующими признаками:

1) наличие факта проживания участника (или участников) правоотношения за рубежом;

2) представление документов, изготовленных за границей Российской Федерации уполномоченными органами или организациями иностранного государства. Как известно, любое правоотношение состоит из трех^[11] необходимых элементов:

• субъекта правоотношения;

• объекта правоотношения и

• содержания правоотношения (субъективные права и обязанности сторон правоотношения и их фактическое (реальное) поведение). Проверяя наличие иностранной составляющей в правоотношении, нотариусу следует проанализировать каждый элемент в от- дельности. Следуя принципам диспозитивности и добросовестности участников гражданского оборота, информацию, которая помогла бы нотариусу определить наличие иностранного элемента, можно получить, прежде всего, от субъектов правоотношения, в том числе об их персональных данных, месте жительства, их желании совершить нотариальное действие. Главное для нотариуса – установить взаимосвязь между волей и волеизъявлением иностранца.

Совершая нотариальное действие при наличии в правоотношении иностранного элемента, нотариус должен решить ряд стоящих перед ним задач:

1) квалифицировать материальное правоотношение и выбрать применяемую норму права;

2) определить правовой статус иностранного гражданина или иностранной организаций (проверить наличие правоспособности и дееспособности);

3) определить содержание и правовой статус иностранных документов, которые подлежат применению при совершении нотариального действия. После того как нотариус определил наличие иностранного элемента в любой форме своего проявления, необходимо решить вопрос о праве, подлежащем применению, руководствуясь коллизионными нормами международного частного права.