Файл: ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ДОГОВОРЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ.pdf
Добавлен: 22.05.2023
Просмотров: 925
Скачиваний: 4
СОДЕРЖАНИЕ
Договор – такой юридический акт, в содержание которого входят не только волеизъявление сторон, его заключивших, но и определённые обязательства.
Согласно ст.307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённые действия: передать имущество; выполнить работу; оказать услугу и т.п. либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Как правило, обязательства возникают из договоров и других сделок.
Договор, в свою очередь, - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Существует мнение, что договор в сфере рекламной деятельности носит публично-правовой характер, т.е. соглашение между сторонами является основным регулятором отношений по выполнению, оказанию услуг, а также отношений, связанных с посредниками в данной сфере.
Договор в сфере рекламной деятельности разные учёные рассматривают с разных точек зрения. Так, Брагинский М. И. считает, что договор нужно рассматривать и как юридический факт (основание возникновения правоотношения), и как форму, которое правоотношение принимает, а также как само правоотношение.[11]
Вторым основанием для возникновения обязательства в сфере рекламной деятельности может служить юридический состав. Так, например, при размещении наружной рекламы необходимо не только соглашение на размещение с собственником либо с лицом, обладающим вещным правом на это имущество (здание, сооружение), но и разрешение соответствующего органа местного самоуправления, согласованного с компетентными государственными органами, перечисленными в п.2 ст.14 ФЗ «О рекламе».
Разрешение муниципального органа рассматривается в этом случае как акт компетентного органа, который способствует надлежащему исполнению собственником обязательства по распространению информации рекламного характера.
Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы: отношения в сфере рекламной деятельности возникают между создателями рекламы, её распространителями, рекламодателями и потребителями и регулируются с помощью гражданского договора; основаниями возникновения отношений в сфере рекламной деятельности могут быть как юридические факты, так и юридические составы.
Так как специального договора в законодательстве ещё нет, в сфере рекламной деятельности применяется смешанный тип договора (договор подряда, договор аренды, агентский договор и т.п.). Отношения в данной сфере регулируются в основном нормами гражданского законодательства и, как следствие, носят гражданско-правовой характер. Таким образом, необходимо рассмотреть рекламу как объект гражданского правоотношения.
Учитывая тот факт, что реклама затрагивает множество сфер жизнедеятельности общества, изучаться и регулироваться она может с помощью различных отраслей.
Рекламная деятельность включает следующие процессы: создание рекламы; её размещение; распространение рекламной информации.
Её нормальное функционирование практически невозможно без соблюдения законодательных актов, которые должны не только соблюдаться всеми сторонами правоотношений в сфере рекламной деятельности, но и постоянно совершенствоваться, учитывая тенденции развития рекламы. Осуществление контроля в этой сфере помогает решить ещё одну задачу – создание и поддержание добросовестной конкуренции в предпринимательской сфере.
Регулирование рекламной деятельности (от создания информации рекламного характера до её донесения до потребителей) осуществляется, как уже говорилось ранее, с помощью норм гражданского права.
Так как рекламу используют в предпринимательской деятельности, для коммерческого продвижения определённых товаров, работ или услуг, а также она является результатом деятельности рекламных агентств, то её можно отнести к коммерческой информации. Таким образом, рекламу можно считать объектом гражданского права.
Рассмотрение рекламы в качестве объекта гражданского права невозможно без исследования её правового режима, который носит комплексный характер.
В ФЗ «О рекламе» в ст.3 при определении рекламы законодатель использовал такой термин, как «информация». Медянкова Е.В. считает, что реклама – информация, обладающая определёнными квалифицирующими чертами[12]. С ней невозможно не согласиться, так как рекламе присущи общие признаки, характерные для информации в целом: нематериальный характер содержащихся сведений, полезность, стоимость, а также непотребляемость.
Одним из существенных признаков для отнесения рекламной информации к объекту гражданского правоотношения является гражданско-правовой режим публичной оферты и предложения делать оферту.
Согласно п.1 ст. 435 ГК РФ оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определённо и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.[13]
Реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, в соответствии со ст. 437 ГК РФ, рассматриваются в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Публичность оферты же заключается в том, что лицо, делающее предложение, может заключить договор с любым, кто отзовётся. Первый, кто откликнется на такую оферту, акцептует её и, таким образом, снимает предложение. Исходя из этого, публичная оферта в каждый конкретный момент времени может быть акцептована только одним лицом, что исключает возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.
Однако из этого правила есть и исключение. Согласно п.1 ст. 494 предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращённых к неопределённому кругу лиц, признаётся публичной офертой, если оно содержит все существенные условия розничной купли-продажи. То есть предложение может быть акцептовано несколькими лицами одновременно.[14]
Регулирования рекламной информации касается и правовой режим интеллектуальной собственности: при создании, размещении либо распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации об авторских и смежных правах, так как реклама является результатом творческой деятельности человека.
Согласно определению, закреплённому в ФЗ «О рекламе», реклама – информация, распространяемая в любой форме, любым способом, с помощью любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение к нему внимания, продвижение рекламируемого объекта, поддержания к нему интереса.
Таким образом, можно сказать, что реклама – информация, но не всю информацию можно отнести к рекламе. И, как следствие, возникает необходимость в установлении отличительных черт рекламной информации и информации, к ней не относящейся.
Рекламу от остальной информации отличает то, что она имеет заказчиков, то есть определённых лиц, заинтересованных в продвижении того или иного товара или услуги и, как следствие, получении прибыли от их продаж. Без их существования информацию будет невозможно отнести ни к рекламной, ни к коммерческой.
С данной точкой зрения согласны многие учёные. Ф. Котлер, например, даёт следующее определение рекламы: «Реклама представляет собой неличные формы коммуникации, которые осуществляются через посредство платных средств распространения информации, с чётко указанным источником финансирования»[15].
Второй критерий – непосредственная связь информации рекламного характера с предпринимательской деятельностью. В тексте действующего закона можно найти следующие подтверждения этому: цель рекламы – развитие рынков товаров, работ и услуг на основе принципа добросовестной конкуренции; если физические и юридические лица не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, то информация, размещаемая ими в объявлениях, не подлежит регулированию данного закона.
В то же время существует реклама, целью которой не является получение прибыли. К некоммерческой информации рекламного характера можно отнести социальную рекламу, направленную на достижение общественно полезных целей (благотворительность, соблюдение правил дорожного движения и т.п.), а также политическую рекламу. Исходя из вышесказанного, нельзя утверждать, что цель рекламы заключается только в продвижении тех или иных товаров или услуг на рынке и, как следствие, в получении прибыли.
К третьему существенному признаку рекламы можно отнести стремление привлечь внимание потенциального потребителя к рекламируемому товару (работе, услуге), каким-то образом повлиять на него, а также создать и поддержать интерес. Для осуществления этих задач маркетологи пользуются различными психологическими приёмами: воздействуют на потенциального потребителя с помощью текста, аудио-, видеоэффектов, заставляя его обратить внимание на рекламируемый объект и, желательно, приобрести его, тем самым как бы выделиться среди остальных людей.
Но не все потребители ведутся на «красивую картинку» и критически подходят к большинству распространяемой рекламной информации. Поэтому нельзя утверждать, что данный признак является универсальным.
Отдельные исследователи относят к признакам рекламы её платность. Их утверждение спорно, так как потребитель получает только саму информацию рекламного характера вне зависимости от оплаты, а также может одновременно являться и создателем рекламы (распространителем или рекламодателем) и её потребителем.
Учитывая существование в Российской Федерации политической и социальной рекламы, необходимо изменить определение, данное в законе, убрав из него следующую часть: «и его продвижение на рынке».
Таким образом, имеет право на существование такое понятие рекламы: информация, распространяемая в интересах заказчика, с помощью любых средств, в любой форме и любыми способами, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, а также на формирование и поддержание к нему интереса.
При рассмотрении рекламы как объекта гражданских правоотношений, невозможно не уделить внимание таким видам рекламы, как социальная и политическая.
Законодатель не даёт определения политической рекламы, но в ст. 2 ФЗ «О рекламе» указывает на то, что требования данного закона не распространяются на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума. Из этого можно сделать вывод о том, они могут быть отнесены к видам политической рекламы, а также о том, что политическая реклама не ограничивается только агитацией. Определить правовую природу политической рекламы практически очень трудно. Но, учитывая то, что в теории она создаётся и распространяется на возмездных началах в рамках гражданско-правовых отношений, её можно отнести к объекту гражданских прав.
Термин социальная реклама возник сравнительно недавно и пока недостаточно урегулирован на законодательном уровне.
Социальная реклама - информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства.[16]
В социальной рекламе запрещается любое упоминание о конкретных марках, товарных знаках, физических и юридических лицах. Исключение – государственные и муниципальные органы, а также спонсоры. Подобная реклама не ставит своей целью получение прибыли и имеет некоммерческий характер. Таким образом, её нельзя признать ни публичной офертой, ни приглашением делать оферты.
Регулирование создания и распространения социальной рекламы осуществляется с помощью договоров, установленных ГК РФ. Несмотря на свой некоммерческий характер, социальная реклама является объектом сделок и, как следствие, объектом гражданско-правовых отношений.
Отдельное внимание следует уделить недостоверной и недобросовестной рекламе.
Недобросовестная реклама – та реклама, которая порочит достоинство, честь, деловую репутацию лица, в том числе конкурента; реклама товара, осуществляемая под видом рекламы другого товара, знак которого похож на знак запрещённого рекламируемого товара; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые производятся другими изготовителями или реализуются другими продавцами; является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
Примером недобросовестной рекламы может служить следующий случай. 13 февраля 2018 г. Комиссия ФАС России признала телерекламу оборудования спутникового телевидения МТС «Не мучайся со старым ТВ. Переходи на спутник» рекламой, нарушившей действующий ФЗ «О рекламе».
С претензией к телерекламе, распространявшейся в 2017 г., в антимонопольное ведомство обратились ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть», ООО «Саратовский электромеханический завод РЭМО».
По сценарию герои рекламы проживают в загородном посёлке. Героиня пытается настроить сигнал эфирной наружной телевизионной антенны, закреплённой с помощью мачты на крыше коттеджа. Подошедшему соседу героиня говорит, что «антенна совсем не ловит». Со словами «сейчас починю», сосед ударяет шестом по антенне, которая падает на землю. «Не мучайся со старым ТВ. Переходи на спутник», – советует он соседке.