Файл: Общее понятие о гражданском праве).pdf

Обычай и его юридическое представляет собой из актуальнейших, интереснейших, а малоизученных проблем как в рамках теории , так и применительно к отдельным юридическим , в том числе гражданского . Должное изучению правовых уделялось только в истории права и .

Современное и место обычая в источников граждан права является его эволюции, проходила по-разному в правовых системах.

У римлян существовало «optima interpres consuetudo», в переводе звучало образом: «лучший атель – обычай». Согласно русской пословице, « обычай, что царский », то есть обладал силой указа.

Именно римским юристам обычай был в ряд источников права, т.е. сам по обычай появился и был еще в догосударственный период, с появлением обычай был признан и как следствие им санкционируем. примером такого и закрепления на уровне древних является известный памятник правовой мирового – Законы XII таблиц (V век до н.э.). еще одним источником, по своей сущности и природе к обычаю, в Древнем являлись деловые , которые представляли определенные пра, выработанные в результате деловой практики и консулов.

В Римском именно право обладало влиянием и огромным . Однако в период классического права уже наблюдалась к приоритету писаного . Кодекс Юстиниана следующее : «Авторитет обычая не сле доводить до такого , чтобы он преодолевал или закон» [2, с. 95]. А юрист и сторонник права Доминиций - н в своих трудах : «Долго обычай следует как право и закон в тех , когда не имеется закона»^[7].

юристы применяли градацию правовых . Во-первых, римскими выделялся вид обычаев как «secundum » (в дополнение закона). вид обычаев играл важную и был призван способствовать содержания тех терминов и ений закона или судебного , принятых в , отличном от общепри значении. Следующий вид – «praeter legem» ( закона) – дл устранения существующих в праве или законодательстве. вид обычаев – «contra и adversus » (против закона). Данные не играли важной и применялись при наличии закона и обычая.

образом, можно вывод, что правовые обычаи Древнего Рима к категории источников права ( non scriptum), а с усилением деятельности государства в значительной утратил свое , хотя и не перестал источником права.

и правовые Киевской Руси в создали основу до развитой системы права. В Руси существо различные термины для обычного права, как: обычай, , закон.

Так, древнерусский Нестор понятие «» упоминал наряду с ем «обы»: «имели обычаи и законы отцов ...». Это явление зафиксировано и в киевских с греками: «по закону и по языка»

Догосударственный развития общества положением дел, при обычай выступал формой регулирования людей. В дальнейшем, с государства, права стано также и обычай, следовательно, и его (в случае необходимо) обеспечивалось силой государства.

До создания первых сборников законов, в раннего в романо-германской правовой обычай обладал свойством. В то время велика лиц, которые осуществляли обычаев. У древних их называли «рахинбургамы», у – «лагман»^[8] и т.п.

в XIV в. местные обычаи, для отдельных провинций () по своей значимости и , стали только второ значением и утратили роль. Это происходило под воздействием норм (уставов, , ордонансов и др.), которые обычно от королевской , издаваемые с укрепления своей . Применение правового сталоактивно сдержи каноническим . Еще в XVIII в. английский Уинстон Блэкстон ряд требований, при наличии обычаи являться правовыми. тот факт, что сформулированные им попрежнему актуальны и и, как нам кажется, в мере отражают природу правового как источника права. Это требо, как древность, наличие миролюбивого согласия на нный обычай, непрерывность, , обязательная , согласованность и .

В советский период гражданского законодательства не тривали в виде возможности для обычаев в процессе гражданских отношений. В период , ошибочно считалось, что не применяется и не должен в советском государстве.

С установления власти и укрепления ее в ГПК РСФСР 1923 г. полностью исключена ссылки на обычаи как на права при разрешении гражданских дел. Однако уже в процессе и деятельности новых органов в регионах как Средняя , на Северный Кавказ, а так же в районах Крайнего Севера явной осуществления судопроизвод по новым законам.

До времени на практике редко обычаи в качестве гражданского права, но в время достаточно применение практика заключения договоров на основании норм, а также корпоративных или сводов единообразных и правил.

Принятие закона № 302-ФЗ «О изменений в главы 1, 2, 3 и 4 первой Гражданского РФ»^[9] [9] повлекло за радикальные в различных институтах права. Эти азования коснулись как , так и особенной части законодательства. Так, изменения в 5 Гражданского кодекса РФ: в вступила поправка о обычая делового на обычай в смысле. То есть в качестве источника права должен упо не только делового оборота, но и отвечающий тем же признакам .

2. ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО

Анализу посвящено достаточно монографий, эта тема не только в теории и права, но и в науках: в гражданском , в гражданском процессуальном , в уголовном, в трудовом и др. проблема права остается еще недостаточно разработанной.

«принцип» происходит от «prinzipium» - , первоначало. По мнению , слово «принцип» исходное положение, начало, руководствуются в своем , в построении какой-либо системы, теории и т.п. в таком языковедческом переводе «принцип» и восприняло гражданское законодательство. - одна из категорий права. категории - это предельные по обобщения фундаментальные понятия, отражают наиболее свойства и главные правовых явлений, собой глубокие по содержанию и по объему понятия в науки. Принципы - это выраженные в исходные нормативно-руководящие , характеризующие его содержание, его , закрепленные в нем законами жизни^[10].

, принципы - это начала, даже первоначала права и конкретных . Эта точка выражена и в законодательстве в ст.1 ГК РФ « начала гражданского », где закреплены именно . Поэтому, , не совсем верным высказывание о том, что определение принципов понятие «», поскольку последние в мере означает «», принцип же ближе к «идея».

принципов - одна из характеристик права как та. В них содержание права углубленно: выражают сущность , его основы, закономерности экономической сферы жизни .

Принципы - это элементы структуры . Они заложены как в глубине , так и имеют вполне внешнее - в нормативных актах. Как выразился С.С.Алексеев, - это своего рода «сгустки» ткани, не выявляющие наиболее рные черты содержания системы, но и выступающие в высокозначимых элементов в структуре .

В настоящее время распространение точка , дифференци право и законодательство. в данном случае как сложная система, в включаются:

• принципы. Они пронизывают всю права: правосознание, , правоотношения, правоприменительную прак;
• правовые ;
• правовые действия, реализующие принципы и .

Указанная позиция недостаточно . Разумеется, право – это сложное явление, нельзя так резко право и , поскольку они не могут друг другу.

В литературе существует различных принципа права. В определениях обращается на то, что они - категория объективная, в , трактуется, что принципы - это основные .

Лебедев К.К. определяет принципы как научно-обобщенное по, которое закономерности предмета, и формы право регулирования. Принципы не только функцию, но и регулятивную, т.е. они являются не исходными положениями теорий, они выступают как начала.

З.И. определяет принципы как , основные положения, в нормах права, направляют и правовое регулирование отношений, выступают в критерия законности, поведения , организаций, правоприменительных .

Указанные определения не существенных отличий.

Для принципов значение не только анализ текстов , но и практика.

Под правовыми подразумеваются все те руководящие (положения, идеи), пронизывают право , начиная с и заканчивая реализацией действующего права.

или выведение принципов права правильнее применять и лучше понимать их , а также социальное .

Принципы - это черты права как , высокоценные регулятивные в его структуре.

Как указывается в , принцип и являются однопорядковыми и выступают в качестве момента той или иной кон, определенной знаний.

Зачастую определяется через и наоборот. Но в данном это не принцип в значении слова, а выражение их сути, философское содержание. идея не может быть в виде краткой , что является характерным для ^[11].

Функциональная принципа и идеи различна. Идея широко и абстрактно фундаментальные изучаемой реальности и выступать основой для соответствующего принципа, не только объединить все компоненты , но и становится методом ее .

Однако принцип - это не концепция , а категория, отражающая отношения реальной .

Таким образом, права - это проявление идеи.

Он также проявлением права как в целом, так и на отдельных . В сущности, догма в определенной мере может быть как система принципов. Они в виде ак права известны уже , со времен римского . Такие аксиомы проявляются в отраслях в виде права, закрепля в законодательстве. Но уяснить, что принципы и - это разные явления, характер аксиом не все принципы, а некоторые. Кроме , не всякая аксиома характеризовать определенный в полном , поскольку она выражает какие-то его черты и . Принципы выражают начала , аксиомы же не могут на это .

Еще Г.Ф. Шершеневич отмечал, что утверждение, а оно, бесспорно, аксиоматический , как «никто не может другому прав , чем сам имеет» нельзя к категории принципов.

Нужно , что большинство положений имеют ценность и значимость , когда они существуют в , сжатом виде, то выступают как принципы.

При их небезынтересным вопрос о соотно принципов и презумпций в , поскольку между есть соприкосновения. Так, предлагается два вида презумпций:

, которые стали права, , принцип добросовестности, в с которым субъект, в любые правоотношения, не имеющим помыслов. Некоторые вполне могут на роль отраслевых , например, невиновности для уголовного . Ее нельзя рассматривать как прием юридической , о Презумпции как , приемы юридической . По своей значимости они не уровня принципов, , презумпция лица, безвестно более трех лет.

полное отождествление и презумпций неверным, поскольку отдельные, общеправовые в определенной можно как принципы права и, всего, презумпцию и разумности. Различия презумпциями и коренятся в самом этих понятий.

Под понимается предположение степени ения, о наличии или отсутствии фактов, подтверждаемых ьной практикой и обычно связью явлениями. Принцип же - это начало. Основное между ними в том, что принцип , а презумпция может опровергнута.

В юридической и практике часто о «правовых ипах» и «принципах права». Это хотя и связанные, но, тем не менее, не понятия, друг к другу как общее к особенному. По своим принципы бывают видов: прин действующего права; и правовые принципы.

выступают как отправные (правила) , которые входят в его содержание, представлены там в важнейших норм, выражены и в этих нормах.

же складываются из исходных положений и идей, по тем или иным на данном этапе в действующего не входят.

Они существуют в роли правосознания, либо законодательное закрепление в некоторые периоды, фигурируют в деятельности в качестве своеобразных, хотя и «», однако непреложных положений, порой именуются «пра аксиомами». Аналогичная зрения была Н.С. Малеиным, выделял принципы-нормы и , указывая на то, что не все правовые обладают качеством ости. Не имеют те из них, которые не зафиксированы в итуции или других , а также некоторые , хотя и отражение в законодательстве, но не собой четких , не формулирующие конкретные поведения.

принципы - это категория сознания, поэтому они во предшествуют принципам в собственном слова. Предла выделять и такие , как: принципы, сформулированные ыми-юристами, выступают в виде идей и идеалов, со часть научного и правосознания, политики и не являются для субъектов права. права, под которыми понимать нормативно-руководящие начала ( требования), определяющие направленность правового общественных .

Следует подчеркнуть ту правовых принципов, что они общеобязательный характер, , как правило, закрепленными в соответствующих нормах. Поэтому их и учет при рассмот конкретных ситуаций является требованием закона.

К таких основных (принципов) регулирования относятся:

• недопустимости произвольного кого-либо в частные ;
• принцип равенства участников отношений;
• принцип собственности;
• принцип договора;
• самостоятельности и инициативы () в приобретении, и защите гражданских ;
• принцип осуществления гражданских , в том числе свободы оборота (перемещения , услуг и нсовых средств);
• запрета злоупотребления и иного ненадлежащего гражданских ;
• принцип всемерной гражданских прав, возможность нарушенных и обеспечение их незави от влияния сторон судебной .