Файл: Понятие и виды ценных бумаг (ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ ЦЕННЫХ БУМАГ).pdf

Сделав небольшой экскурс в историю, становится понятно, что развитие теоретических и практических частей правовой науки шли на почтительном расстоянии друг от друга. Отсутствие единого понимания сущности ценных бумаг тем не менее не оставляло попытки выработать универсальное определение.

ГЛАВА 2. Понятие ценной бумаги как объекта гражданских правоотношений

2.1. понятие ценных бумаг

Под ценными бумагами в юридическом смысле понимаются ценные документы, которые ценны не как бумаги, т.е. как материальные предметы: в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность. В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ) содержится определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Это означает, что ценная бумага представляет собой:

1) документ, удостоверяющий определенное имущественное право;

2) документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя бы одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК РФ);

3) документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа [1].

Исходя из этого любую ценную бумагу как инструмент правового регулирования можно рассматривать в двух аспектах. Первый - это инструмент оформления каких-либо отношений (как правило, обязательственных) и можно говорить о правах “из” ценной бумаги. Второй аспект это то, что ценная бумага сама по себе является вещью (ст.128 ГК РФ), и может быть объектом различных сделок. Таким образом, можно говорить всегда о правах “на” ценную бумагу, понимая под этим термином право собственности или иное вещное право. А следовательно и возникает два вида прав - вещное (“на ценную бумагу” как на вещь) и обязательственное (права “из ценной бумаги”). 

Несмотря на отсутствие единого мнения у юристов в понимании ценных бумах, проделанные ими теоретические исследования этого вопроса принесли свои плоды, которые выразились в закреплении в части первой Гражданского кодекса Российской Федерации [26] определения. Статья 142 ГК РФ гласит, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможна только при его предъявлению. Однако, как справедливо утверждает Степанов Н. И., в основание понятия ценной бумаги было положено понимание ценной бумаги, базирующееся на разновидностях ценных бумаг, получивших распространение в прошлом и позапрошлом веке, которые включают предъявительские и ордерные ценные бумаги (либо именные ценные бумаги, передаваемые посредством учинения индоссамента), то есть те, что немыслимы без бумажного носителя [27].

Еще Нерсесов, соглашаясь с наиболее точным определением немецкого юриста, утверждал, что ценная бумага имеет место, когда какое-либо право тесно связано с документом [17].

Под требованиями к форме понимаются правила о способе фиксации удостоверяемых прав. Под документом статья 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» (в ред. от 18 декабря 2006 г.) понимает материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общестенного использования.

Данное положение свидетельствует и о том, что документ служит для закрепления какой-либо информации, которая и представляет собой значение для общества. То же происходит и с ценной бумагой в силу принадлежности ее к документу. Данный признак определяет и Нерсесов: существенным моментом в понятии ценных бумаг является то, что они суть документов о частных правах [19].  Аналогичного мнения придерживается Шершеневич указывая на то, что под ценной бумагой следует понимать документ, который является ее внешним образом и которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права [20].

На ряду с этими мнениями современные условия выдвигают иные требования. Данная проблематика документарной составляющей ценных бумаг находит отражение и в современной юридической мысли [21]. Сторонники «документарной» теории ценных бумаг такие, как Суханов, Белов, Крашенинников, приходят к категорическому заключению, что документированная ценная бумага есть вещь, относящаяся к движимым вещам, в то же время ценные бумаги в бездокументарной форме по своей сути ни что иное как способ фиксации прав, к ним применимы лишь категории обязательственного права [22], а потому они не могут признаваться вещами в отечественном гражданском праве [23].

Они признают бездокументарные ценные бумаги лишь как способ фиксации, но не как вещь. Однако тогда возникает вопрос: как может переходить вещное право на способ фиксации, ведь это не объект гражданских прав? Как замечает Степанов, упоминая ст. 149 ГК РФ, они не дают предметного основания для разграничения документарных и бездокументарных ценных бумаг. Данная дискуссия вызвана не совсем удачной формулировкой ст. 149 ГК РФ, поскольку законодатель говорит о бездокументарной бумаге, так что же в таком случае следует понимать под ней: если ни реестр, ни выписка из него не являются таковыми.

Если саму запись, то можно ли тогда говорить о ценной бумаге как таковой [24]. Галанов, например, рассматривает ценные бумаги вообще как юридическую абстракцию, как и, например, юридическое лицо, когда действительному лицу противостоит лицо юридическое, абстрактyое [25]. В таком случае хотелось бы согласиться с мнением Юлдашбаевой Л. Р. о том, что бездокументарная ценная бумага – это не способ фиксации, а сами имущественные права (их совокупность), закрепленные в специальном реестре [26].

Поскольку ценная бумага не выражена в какой-либо материальной форме, существует лишь запись об имущественных требованиях. Тем не менее, данная запись содержится на специальном счете, именуемом «депо», или лицевым счетом в системе реестра владельцев ценных бумаг. Таким образом, допускается существование ценных бумаг как в традиционной документарной, так и в бездокументарной форме. При этом та или иная форма устанавливается нормативным правовым актом, регулирующим соответствующий вид ценных бумаг (ст. 144 ГК РФ). Требование соблюдения обязательных реквизитов, то есть символов, слов, иных обозначений, утвержденных для каждого вида законодательством, нашло свое продолжение и в статье 144 ГК РФ.

Важное значение таких признаков, как форма и реквизиты отражается в признании ценной бумаги ничтожной в случае их несоблюдения (ч. 2 ст. 144 ГК РФ). Так же любая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требование уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или передачи какой-либо вещи). В этом заключается суть ценных бумаг.

В определении содержится указание на имущественный характер прав. Нерсесов также отмечал данный признак: ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе [27]. Также и Шершеневич Г. Ф. относил закрепление имущественного характера права к одному из условий признания ценности бумаги: неимущественный характер документов устраняет их обращаемость [28]. В этой связи вопрос относительно удостоверяемых прав носит дискуссионный характер. Так, например, Шевченко Н. Г., исследуя теоретические труды, останавливается на выводе, что ценная бумага может закреплять не только имущественные права, но и связанные с ними неимущественные. Однако, при этом указывает, что это может относится лишь к эмиссионным ценным бумагам [29].

Тем не менее, в отношении ипотечных ценных бумаг допускается удостоверение как имущественных, так и неимущественных прав, причем законодатель говорит о неэмиссионности данного вида бумаг (ст. 20 Федерального закона «Об ипотеных ценных бумагах»). Поэтому, допустимо говорить о том, что ценная бумага может, удостоверять только имущественные, так и не имущественные права, связанные с имущественными. Еще один признак, который выделяют в юридической литературе, - это презентативный. Он представляет собой необходимость предъявления ценной бумаги для того, чтобы осуществить или передать права, удостоверенные ей.

Это означает, что обладание ценной бумагой легитимирует ее владельца в качестве субъекта права из бумаги. Осуществление права связано с получением исполнения, которое предусмотренно самой бумагой. А передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю удостоверенных в совокупности ею прав. Но вопрос относительно презентативного признака ценной бумаги не имеет однозначного ответа в теоретических трудах юристов, поскольку он напрямую связан с документарной формой ценной бумаги.

В качестве такого неотъемлемого элемента данный признак рассматривают Суханов Е. А., Чуваков Б. В .[30] Однако, например, Степанов Д. И. говорит, что свойство презентации не будет иметь значения для тех ценных бумаг, в отношении которых осуществление прав по бумаге или передаче прав из нее не требуется вручения ценной бумаги или создания записи на самой ценной бумаге [31].

На практике также встречается дуализм. Поскольку определение, содержащееся в Гражданском кодексе, говорит о необходимости предъявления ценной бумаги для осуществления прав, то п. 2 ст. 142 ГК РФ и Закон о рынке ценных бумаг позволяют осуществлять права при наличии записи в реестре, то есть без предъявления.

Следующий признак, который характерен для ценной бумаги, это отнесение ее к таковой законом или в установленном им порядке. Данный признак не содержится в определении, но его наличие обусловлено положением статьи 143 ГК РФ, а именно указанием на то, что «к ценным бумагам относятся документы, которые законами о ценных бумагах или в установленных ими порядке отнесены к числу ценных бумаг».

А это означает, что если документ обладает всеми перечисленными признаками, которые выделили в статье 142 ГК РФ, но нет указания в законах о ценных бумагах или в установленном ими порядке на то, что документ является ценной бумагой, то он не является таковым.

В юридической литературе к существенному признаку относят публичную достоверность [32]: должник обязан произвести исполнение держателю ценной бумаги, лишь убедившись, что она соответствует установленным для нее обязательным формальным признакам. Это свойство вытекает из принципа абстрактности удостоверенного ценной бумагой обязательства: ценная бумага, составленная с соблюдением формы и обязательных реквизитов, не может быть оспорена должником по удостоверенному бумагой обязательству со ссылкой на отсутствие основания обязательства или его недействительность (ст. 147 ГК РФ). Следует отметить, что все эти правила, относятся лишь к добросовестному держателю.

Поскольку определение, данное в статье 142 ГК РФ, вобрало в себя в основном теоретические разработки юристов девятнадцатого века, то и получило наибольшее отражение ценной бумаги как документа. Поэтому критичность замечаний в отношении положительного законодательства не сошла на нет. Некоторые юристы заявляют, что  отечественный правопорядок сталкивается с дуализмом системы ценных бумаг: в России происходит параллельное развитие двух подсистем ценных бумаг – одной, базирующейся на традиционном понимании ценных бумаг, которая включает в себя традиционные предъявительские, ордерные, именные ценные бумаги, передаваемые по системе индоссамента, а также обыкновенные именные ценные бумаги, права на которые передаются в порядке цессии; и другой, ориентированной на эмиссионные ценные бумаги [33]. Также произошло небольшое смещение полемики в сторону вопроса документарной и бездокументарной формы, а именно признания бездокументарных ценных бумаг таковыми.

В общем положительное отношение бездокументарной форме ценных бумаг, определяется не только возможностью рассмотрения ее как юридической абстракции, имеющей материальный носитель (письменный или компьютерный), но и практической необходимостью ее существования.

2.2. функции ценных бумаг

Ценные бумаги обеспечивают прилив капитала в перспективные, доходные отрасли из стагнирующих, устаревающих отраслей, отражая действие закона стоимости и динамики нормы прибыли в различных отраслях производства. Таким образом, ценные бумаги выполняют роль регулятора общественного воспроизводства.

В условиях равновесной экономики, в развитых странах, значительная часть свободного капитала вкладывается непосредственно в приобретение ценных бумаг. А значит, ценные бумаги являются инструментом мобилизации денежных средств инвесторов.

Ценные бумаги несут так же и информационную функцию, по скольку динамика биржевых курсов ценных бумаг свидетельствует не только о финансовом состоянии конкретных эмитентов, по ним можно судить и о состоянии экономики страны в целом. Через ценные бумаги реализуется и возможность контроля над экономическими процессами и экономикой в целом, как в рамках макро-, так и микроэкономики.

Как предмету купли-продажи на рынке, ценным бумагам, присуще такое свойство, как курс, или цена, по которой продаются и покупаются ценные бумаги. Такая цена называется биржевым курсом, если купля-продажа происходит на бирже. Обычно курс ценных бумаг прямо пропорционален уровню их доходности и обратно пропорционален уровню банковского процента по депозитам. Так как курс в целом отражает стоимость стоящих за ценной бумагой активов, то в годы кризисов курсы падают, а в периоды экономического подъема растут. Однако на курсы ценных бумаг (в особенности акций) сильное влияние оказывают и неэкономические факторы – прогнозы, слухи, природные и политические катаклизмы.

Одним из обязательных реквизитов российской ценной бумаги является ее нарицательная стоимость, т.е. номинал, представляющая ее стоимость в момент выпуска (эмиссии) и обозначенная на самой ценной бумаге.

Важными показателями ценной бумаги с экономической точки зрения являются: устойчивость ил надежность курсов ценных бумаг к изменениям рыночной конъюнктуры, способность выполнять свои функции на рынке в течение определенного промежутка времени. Надежность ценной бумаги это показатель синтетический и зависит он от многих факторов и прежде всего от надежности самого эмитента. Обычно для принятия решения о финансовых вложениях инвестору рекомендуется изучить финансовое состояние эмитента по публикуемой в печати финансовой отчетности. С помощью расчета ряда коэффициентов (коэффициент текущей ликвидности, абсолютной ликвидности и др.) можно определить ненадежного эмитента, но иногда «хорошие» значения финансовых коэффициентов, рассчитанные на основе публикуемой отчетности, не дают объективной информации, так как реально существенная часть текущих активов эмитента может оказаться фактически иммобилизованной, но эта информация для инвестора остается недоступной. Косвенным подтверждением надежности ценной бумаги может служить ее высокая ликвидность и низкая доходность. Однако объективно оценить надежность той или иной ценной бумаги не представляется возможным, во-первых из-за отсутствия исчерпывающей и объективной информации о состоянии дел эмитента и его конкурентов, во-вторых, на надежность ценной бумаги влияют самые разнообразные факторы: политические, социальные, научно-технические.