Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Правовое регулирование рекламы товаров, работ, услуг).pdf

Введение

Как известно, составной частью информации выступает реклама, которая является довольно значимым социально-экономическим явлением, призванным в том числе развивать конкуренцию на рынке товаров, работ, услуг. Поэтому достаточно большое значение приобретают правовое регулирование рекламы, его развитие и совершенствование.

Генезис современного рекламного законодательства показывает два последовательных этапа: от становления и формирования правил рекламной деятельности (Закон РФ "О рекламе" 1995 г.) до трансформации нормативного материала с учетом правоприменительной практики и норм международного права (новый Закон РФ "О рекламе" 2006 г). При этом стоит учесть, что определенное значение в эволюции рекламного права сыграла юридическая наука, рассматривающая вопросы рекламы с позиции исключительно как публичного или частного, так и межотраслевого правового регулирования, в том числе в контексте коммуникативной деятельности.

Нельзя отрицать, что на сегодня накоплен достаточно большой опыт теоретических разработок для модернизации правового регулирования рекламы, которые могут найти отражение в законодательстве. Однако ряд ключевых вопросов в этой сфере до сих пор остается без решения. В частности, не решены вопросы нормативного регулирования и статуса отдельных видов рекламы, имеющих место на практике, необходимой правовой унификации рекламных терминов, систематизации типологии гражданско-правовых обязательств в рекламной деятельности и ряд других. Данное обстоятельство требует дальнейшего исследования сущности рекламы как правового и социального явлений в контексте действующего законодательства и практики его применения.

В данной работе на основе комплексного анализа действующего законодательства, судебной практики, а также научной литературы предпринята попытка показать проблемы правового регулирования отдельных вопросов рекламных отношений и пути их решения.

Автор не претендует на полноту и глубину разрешения всех вопросов и затрагивает лишь некоторые аспекты рекламной практики, требующие разрешения на законодательном уровне. За рамками же настоящей работы остались нормативные требования к отдельным способам распространения рекламы и вопросы рекламы отдельных видов товаров (работ, услуг), рассмотрение которых, как надеется автор, не заставит себя долго ждать.

Цель работы – проанализировать правовое регулирование рекламной деятельности.

Задачами являются:

• изучение рекламы в российском законодательстве, а так же системы правового регулирования;
• выявление правового регулирования рекламы товаров, работ, услуг;
• рассмотрение особенностей правового регулирования распространения рекламы в сети Интернет;
• анализ актуальных проблем в сфере регулирования рекламной деятельности.

1. Понятие и правовое регулирование рекламы в России

1.1. Реклама в российском законодательстве: система правового регулирования

В информационном контексте реклама и ее правовое опосредование содействуют становлению и гармоничному развитию личности, общественному прогрессу, опирающемуся на модернизацию всех сфер общественной жизни^[1]1.

Как полагает М.В. Баранова, правовое регулирование рекламы - неотъемлемый компонент культуры современности, отражающий менталитет народа, инструмент активизации социально-экономических и морально-психологических отношений не только в стабильных, но и в кризисных условиях. В то же время рекламное право рассматривается как самобытное средство массовой коммуникации, фактор влияния на модернизацию качества жизни, свидетельствующий о цивилизованной обусловленности прав человека.

Через правовой механизм рекламы государство реализует одну из основных своих функций - наиболее полное удовлетворение потребностей населения в различных товарах и услугах.

В литературе признают особый характер рекламной информации, обусловленный ее специфической ролью в системе общественных приоритетов. Как полагает Ф.И. Шарков, реклама как "навязываемая" информация, в отличие от обычной (спонтанной) информации, в большей мере находится под влиянием правовых институтов и государства в целом, поскольку под ее воздействием формируются либо положительный, либо отрицательный образ общества, его притягательность. Последняя влияет на эффективность производства и стабильность в целом, что, как известно, является частью государственной политики.

Собственно реклама как социальный институт находит непосредственное проявление в рекламной деятельности, которая представляет собой достаточно емкое понятие и, по мнению А.В. Волкова, содержит элементы: управленческой, социально-практической, коммуникативной, рыночной деятельности, деятельности, в которой присутствуют наука и искусство, комплексность и полисферность института рекламы предстает как его отличительная особенность.

Современный институт рекламы и его правовое опосредование имеют незначительную историю, определяемую сменой в начале 90-х гг. XX в. экономической формации и стремительным развитием на фоне рыночных отношений различных способов продвижения материальных благ.

Отсутствие на начальном этапе необходимых инструментов правового регулирования рекламных отношений явилось фактором различного рода злоупотреблений, в том числе недобросовестной рекламы, последствия которой пришлось ощутить на себе миллионам граждан. К слову, ненадлежащая реклама финансовых услуг, приведшая к огромному количеству финансовых пирамид и их банкротству, отразилась на материальном положении простых граждан, которые утратили вложенные средства. Во многом результатом такого положения стало отсутствие законодательства о рекламе в финансовой сфере. Подобного рода проблемы, хотя и с меньшим размахом, можно было наблюдать и в других областях предпринимательской деятельности.

В то же время, как справедливо подчеркивает И.В. Ершова, фрагментарность, отсутствие системы в правовом регулировании данного вида отношений, множество пробелов, в первую очередь по вопросам ответственности, - все это отрицательно влияло на данный вид предпринимательской деятельности и требовало принятия специального законодательного акта^[2]1.

Первым нормативным актом федерального уровня явился Федеральный закон от 18.07.1995 N 108-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе 1995 г.), который был принят на фоне социально-экономических потрясений населения страны и рассматривался качественно новым этапом в становлении правовых основ развития рекламного рынка.

Закон о рекламе 1995 г. создан на основе положений Международного кодекса рекламной деятельности Международной торговой палаты. К его разработке привлекались специалисты Государственного комитета по антимонопольной политике, а также зарубежные специалисты и консультанты. Российский закон о рекламе был высоко оценен Европарламентом и даже рекомендован в качестве образца для написания подобных законов в европейских странах.

Особенностью истории принятия данного Закона является широкое использование демократических методов и форм правотворческой деятельности, включающих элементы общественного участия в обсуждении альтернативных законопроектов.

Следующим этапом становления современного рекламного права является Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 18.07.2011, с изм. от 21.11.2011) "О рекламе" (далее - Закон о рекламе 2006 г.), в котором отражен накопленный 10-летний опыт практики регулирования рекламных отношений.

Следует признать базовый характер Закона о рекламе 2006 г., представляющего собой системообразующий нормативный акт всего рекламного законодательства. И с этим вряд ли можно поспорить. Закон о рекламе 2006 г. помимо общих и особенных норм, посвященных рекламе, предлагает понятийный аппарат в сфере рекламы, общие рамки рекламных правоотношений в России, статус субъектов рекламной деятельности, в том числе профессиональных участников рекламного рынка, а также контролирующих сферу рекламы государственных органов, и их полномочия.

Несмотря на признание общего, базового характера Закона о рекламе, некоторые специалисты, рассматривая его роль в системе регулирования конкурентных отношений, считают его "специальным, уточняющим законом в области противодействия недобросовестной конкуренции и защиты прав потребителей"^[3]1.

Системность рекламному законодательству придают также единство целей ряда нормативных актов, выполнение которых обеспечивается взаимопроникновением отдельных их норм, посвященных сходному объекту правового регулирования. Примечательно здесь также то, что этот, по сути, разноотраслевой нормативный материал находит непосредственный выход в рекламное право. В литературе, в частности, обосновывается связь конкурентного законодательства и законодательства о защите прав потребителей с законодательством о рекламе <1>.

Фактически такое нормативное переплетение имеет место, когда Закон о рекламе устанавливает дополнительные требования к рекламе отдельных видов товаров (услуг), например ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1>). В свою очередь, "обратные" по особенностям распространения рекламной информации отсылки можно обнаружить в отраслевых Законах, например Федеральном законе от 10.07.2001 N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" <2>, Законе РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" <3> и др.

Определяя особенности рекламного права, следует обратить внимание на образующее его понятие "законодательство" применительно к сфере рекламной деятельности.

Как известно, в широком смысле понятие "законодательство" включает весь массив нормативных правовых актов, принятых соответствующими уполномоченными органами государственной власти. Узкий смысл данного понятия, по справедливому мнению Е.И. Спектор, "сводится исключительно к законам - либо исключительно к федеральным законам, либо и к федеральным, и к законам на уровне субъектов Российской Федерации"^[4]2.

Отдельные специалисты также исходят из узкого понимания понятия "законодательство", относя к нему собственно Закон о рекламе и другие федеральные законы, а акты иного уровня, - к документам, лишь содержащим нормы права, посвященные рекламе^[5]1, опираясь на нормотворческую и судебную практику по данному вопросу.

Закон о рекламе 2006 г. фактически воспроизвел положения Закона о рекламе 1995 г., касающегося состава рекламного законодательства, отнеся к нему исключительно акты федерального уровня. Конституционный Суд РФ (КС РФ) подтвердил правомерность данного подхода, несмотря на объективные предпосылки расширительного представления о качественном составе рекламного законодательства, нашедшего критическую поддержку и экспертного сообщества. Так, КС РФ указал в Постановлении от 04.03.1997 N 4-П "По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона "О рекламе" на то, что реклама исходя из определения, данного Законом, является средством продвижения товаров на общий рынок России и, следовательно, призвана содействовать формированию единого экономического пространства. В этом смысле законодательство о рекламе, по мнению Конституционного Суда, устанавливает такие нормы, которые в силу их характера и значения для формирования рыночных отношений относятся к правовым основам единого рынка. Необходимо отметить, что определение рекламы, предложенное в новом Законе, в еще большей степени подтверждает эту идею, напрямую провозглашая в качестве цели рекламной информации продвижение на рынке тех или иных объектов рекламирования (п. 1 ст. 3).

Следует сказать, что еще одним аргументом в пользу подтверждения изложенной ранее позиции высшей судебной инстанции служит отказ от регулирования неэтичной рекламы, относимой, скорее всего, к законодательству о культуре, находящемуся в совместном ведении Федерации и ее субъектов. На данный факт, как отражающий неверность "узкого" подхода к регулированию рекламных правоотношений, исследователи указывали и ранее^[6]1.