Файл: Правовое регулирование рынка банковских услуг. Международная система и общий процесс гармонизации.pdf

О.А. Тарасенко напоминает, что основные положения Базеля I можно представить следующим образом. В ка­честве показателя, отражающего балансовый кредитный риск банка, в первой редакции было введено понятие взвешенных по риску активов. Делалось это путем выделения четырех основных классов активов:

долги государства;

межбанковские средства;

ипотечные кредиты;

- остальные договорные обязательства вследствие оказания банковских услуг (ссуды, облига­ции, коммерческие бумаги и т. п.). Каждому классу активов была присвоена своя оценка риска (0, 20, 50 и 100% соответственно), и общая цифра банковских активов, взвешенных по риску, рассчитывалась на основании поправки активов в каждом из классов на соответствующий коэффициент. При этом никакого обоснования указанных коэффициентов в рамках отображения в правовом поле не приводилось.

Сам по себе показатель взвешенных по степени риска активов не имел ника­кого значения, однако на практике при сравнении двух банков, располагающих одинаковой суммой активов, более низкий показатель RWA имел банк, у кото­рого доля государственных облигаций превышала долю корпоративных креди­тов.^[14]

Таким образом, введение понятия RWA должно было служить количествен­ному выражению разницы в уровне кредитных рисков.

Соглашение также устанавливало правила для перевода кредитных рисков, возникающих в результате работы с деривативами и внебалансовыми операци­ями (выдача гарантий и льготных кредитов), в эквиваленты взвешенных по ри­ску активов. Сами по себе правила перевода были главным образом формуль­ными и в значительной степени произвольными. Как и в случае с балансовыми активами, взвешенными по риску, результат получался очень грубым, однако основным различием в данном случае было то, что правила, согласно которым выполнялся перевод, были заметно сложнее.

Главная цель БКБН при разработке Базеля II состояла в повышении качест­ва управления рисками в банковском секторе, что, в свою очередь, должно бы­ло укрепить стабильность финансовой системы в целом.

Существуют опасения, что, несмотря на повышение устойчиво­сти мировой финансовой системы в результате внедрения стандартов Базеля III, новые регуляторные требования могут оказать негативное воздействие на тем­пы роста мировой экономики вследствие удорожания стоимости кредитования и сокращения маржи коммерческих банков. Однако большинство регуляторов склоняется к мысли, что в конечном итоге положительный эффект от введения нового регулирования будет существенно перевешивать его недостатки.^[15]

Международное банковское регулирование является одним из важнейших факторов обеспечения финансовой стабильности. Этой цели служит и расши­рение перечня отслеживаемых рисков в процессе эволюции надзорных требова­ний — от кредитного риска в Базеле I к рыночному и операционному риску в Базеле II и риску ликвидности в Базеле III. Вместе с тем принципиальным яв­ляется учет не только количественных, но и качественных аспектов. Предписа­ния Базеля II в области организации надзора и управления, а также ры­ночной дисциплины не были до конца осмыслены и имплементированы в повседневную практику, что привело к излишнему принятию на себя рисков и коллапсу финансового рынка в острой фазе мирового финансового кризиса в 2007-2008 гг. Предложения, сформулированные в Базеле III, должны предот­вратить повторение подобных ситуаций в будущем. Вместе с тем следует пони­мать, что ответом на новые требования регуляторов, как правило, являются инновации в сфере финансового инжиниринга, позволяющие обходить их.^[16]

Таким образом, принципиальным является нахождение баланса между регулировани­ем банковской деятельности и возможностью банков самостоятельно опреде­лять свою бизнес-политику. Однако актуальность правового регулирования банковской деятельности направленной на выполнение функций кредитного характера должно превалировать над диспозитивностью, и тому есть несколько причин:

- нормативно-правовое регулирование вводит понятие ответственности;

- регулирование с позиции норм права дает возможность создать иерархию и единые правила игры на рынке банковских услуг;

- правовые нормы вводят ограничительные меры, отсекают субъекты, которые не соответствуют требованиям оказания банковских услуг от доступа к рынку;

- принципы гражданского и предпринимательского права изымают из процесса регулирования банковских услуг низменных «вкраплений» ее участников, которые зачастую склоны получить доход минуя любые моральные принципы. В доказательство можно привести известные слова М.А. Ротшильда: Дайте мне управлять деньгами страны, и мне нет дела, кто будет устанавливать там законы. Одна эта фраза лучше всего отображает направление мыслей и чаяния банковской сферы.

2.2. Гармонизация правового регулирования рынка банковских услуг

Актуальность создания организационно-правовых условий для обеспечения свободного движения капитала и гармонизации законодательства Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации о финансовых рынках связана с обеспечением единой финансовой политики государств - членов ЕврАзЭС на финансовых рынках. Созданием и функционированием Единого экономического пространства и Таможенного союза ЕврАзЭС, унифицированного и гармонизированного финансово-информационного и правового режима эффективного регулирования и контроля обеспечения свободного движения капитала на экономическом пространстве ЕврАзЭС.

А.З. Сирис сетует на то, что в связи с отсутствием правовой гармонизации условий деятельности российских страхователей (банков) и страховщиков возникает множество правовых проблем совершенствования норм законодательства государств ЕврАзЭС о договорах страхования рисков в банковской деятельности. Они касаются:

1) определения видов страхуемых банковских рисков и страховой услуги как объектов договорного обязательства;

2) установления существенных условий страхования предпринимательских и финансовых рисков в банковской деятельности;

3) методики оценки качества и формирования необходимого объема страховых услуг, оказываемых банку;

4) регламентации пределов и оснований ответственности страховой компании при ненадлежащем исполнении им исследуемого договорного обязательства и др. Неразрешенность этих проблем приводит к серьезным осложнениям, возникающим в правоприменительной деятельности компетентных органов: Федеральной службы страхового надзора Российской Федерации, Банка России, Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР), Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и др. при обеспечении защиты прав и законных интересов сторон договора.^[17]

Важность вопросов гармонизации законодательства государств ЕврАзЭС о рынках банковских услуг непосредственно связана с актуальностью разработки и принятия на межгосударственном уровне (с учетом норм права Европейского союза и международного банковского права) общих принципов создания гармонизированного и унифицированного режима регулирования рынков банковских услуг государств ЕврАзЭС, что является важнейшим условием формирования единого экономического пространства и публичного правопорядка в банковской сфере.

по предположению В.В. Мельникова решение задачи заключается в разработке комплекса мер по гармонизации национальных правопорядков в области публично-правового, частноправового и договорного регулирования условий обеспечения свободного движения капитала на рынках банковских услуг, в заключении международных соглашений между государствами и национальными банками государств - членов ЕврАзЭС об осуществлении мер по гармонизации национальных норм о рынках банковских услуг, разработке двусторонних и многосторонних международных договоренностей о единообразных условиях присоединения и признания общепризнанных в международном банковском праве нормативно-правовых документов, регулирующих мировой финансовый рынок (Генеральное соглашение ВТО о торговле финансовыми услугами, Общие принципы банковского надзора Базельского комитета по банковскому надзору, Международные стандарты финансовой отчетности и др.).^[18]

Наиболее гармонизированной нормой для государств ЕврАзЭС является положение о том, что деятельность кредитной организации на рынке ценных бумаг (согласно ст. 6 ФЗ "О банках и банковской деятельности") предусматривает, что банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

По банковскому и гражданскому законодательству государств ЕврАзЭС содержание прав и обязанностей сторон отдельных видов договоров страхования банковских рисков отражает особенности законодательного закрепления специальных видов договоров страхования банковских рисков в отношении целого комплекса финансовых рисков на рынке финансовых услуг, портфельных инвестиций (купли-продажи портфельных ценных бумаг, финансового риска неоплаты долговых ценных бумаг).^[19]

Особенности содержания прав и обязанностей отдельных видов договоров страхования банковских рисков вытекают из организационно-правовых договоров, таких, как:

а) договоры саморегулируемых организаций страховщиков и профессиональных участников фондового рынка для антикризисного регулирования финансовых рынков;

б) договоры об оказании страховых услуг за счет усиления конкурентной среды прямыми мерами государственного регулирования, введения и применения действенных ограничений конфликтов интересов, манипулятивной и инсайдерской практики, страхования рисков от нечестных брокерских практик в отношениях с клиентами;

в) договоры страхования финансовых операций с ценными бумагами розничных клиентов, торговли блоками, акциями молодых компаний роста (венчурных компаний), для обращения биржевых коммерческих бумаг;

г) договоры страхования крупных финансовых сделок с ценными бумагами крупнейших российских эмитентов через организованные рынки;

д) договоры страхования финансовых рисков в клиринговой деятельности.

Необходим новый интеграционный порядок формирования и оценки финансовых результатов страховых организаций, учитывающий формирование страховых резервных фондов кредитных организаций. Гарантированная государством защита прав и законных интересов кредитных организаций - страхователей банковских рисков стимулирует привлечение денежных средств в банковскую систему ЕврАзЭС^[20]

Деятельность организационно-правовых институтов в сфере страхования банковских рисков и перестрахования страховых компаний на финансовых рынках проявляется в:

1) концентрации страхового капитала кредитных организаций, приводящего к формированию транснациональных страховых обществ;

2) образовании транснациональных финансовых корпораций вследствие сращивания страхового и банковского капитала;

3) росте численности банков-страхователей, изменении их спроса на традиционные страховые услуги;

4) изменении традиционных форм и видов страховых услуг вследствие сращивания страховых и иных видов финансовых услуг.

В целях обеспечения правовых мер управления банковскими рисками и финансовой надежности кредитной организации согласно ФЗ "О банках и банковской деятельности" закреплены следующие права и обязанности кредитной организации:

1) обязанность кредитной организации создавать резервы (фонды), в т.ч. под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России, включая минимальные размеры резервов (фондов) (ст. 24);

2) обязанность осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги, создавая резервы (фонды) на покрытие возможных убытков (ст. 24);

3) обязанность организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций (ст. 24);

4) обязанность участвовать в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках (ст. 38);

5) обязанность обеспечения гарантий возврата привлекаемых банками средств граждан и компенсации потери дохода по вложенным средствам (ст. 38);

6) обязанность привлекать в качестве участников системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках организацию, осуществляющую функции по обязательному страхованию вкладов, а также банки, привлекающие средства граждан (ст. 38).^[21]

Таким образом, Банковская деятельность как основной элемент функционирования финансовой системы любого государства является объектом наиболее жесткого регулирования со стороны государственно-властных структур по сравнению с любой другой формой экономической деятельности. Это объясняется теми характеристиками банков, которые объективно присущи им и определяют их положение в качестве ключевых элементов финансовой системы. В юридической науке выделяют три таких характеристики: высокий уровень финансовой взаимозависимости; основанность на легко изымаемых денежных средствах и недостаточная открытость. Именно эти характерные особенности банков определяют неустойчивость банковской системы и ее уязвимость к потенциально возможному кризису и краху.