Файл: Понятие и система источников гражданского права (Виды источников гражданского права).pdf

Есть обычаи, которые получили специальное признание в международных отношениях, это дипломатический этикет.

Значимость и распространенность обычного права в средневековой Европе и послужила основой для формирования исторической школы права. Правовой прецедент – это поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для следующего поведения этой власти.

При прецедентной форме права во власти судебных органов создание новых правовых норм. Право в таком случае неизбежно отличается крайней сложностью и запутанностью. С помощью этого, безусловно, можно облегчить произвол со стороны недобросовестных должностных лиц. Очень много времени у юристов отнимает проблема возможности прецедентной формы права. В силу различных причин теория и практика социалистического типа права не признавали прецедентную форму права. Официальная доктрина стояла на позиции - при режиме социалистической законности судебные и административные органы должны применять право, а не творить его.

Но нужно помнить о принципе «Верховенства закона». При этом принципе подразумевается не только обязательность исполнения закона, но и соответствие подзаконных актов законам, соответствие законов субъектов федерации федеральным законам, соответствие всех нормативно- правовых актов Конституции как основному закону государства.

Юридическая наука на некоторых этапах развития права тоже служит его формой. Формула крупных юристов стала составной частью нормативно - правового акта, кодекса, судебного прецедента.

В нашем государстве юридическая наука имеет большое значение для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается. Судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов.

Правовая доктрина как жизненный источник права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которые используют правотворческий орган. Именно с помощью юридической науки вырабатываются приемы и методы установления, толкования и реализации права. Однако сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, а также воспринимать ее предложения и рекомендации.

В отечественной истории некоторые юридические конструкции, которые созданы юристами, также входят в правовую систему, и закрепляется правом.

Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, которые выражают взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, содержащие в себе волеизъявления сторон по поводу прав и обязанностей, где устанавливается их круг и последовательность, а также происходит закрепление добровольным согласием выполнения принятых обязательств. Они широко распространяются в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве.

В гражданском праве большую роль играют международные договоры.

В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей.

Нормативно-правовые договоры - это проявление нормативной само регуляции. Но не стоит забывать, что первым юридическим источником развития договорных форм и придания им законной силы является нормативно-правовой акт.

У договорной формы права перспективное будущее. Но если представить источник права в виде социального взаимодействия, то он должен быть, прежде всего, добровольно-согласительным, а не формально-принудительным.

Нормативно-правовой акт - одна из основных, наиболее совершенных внешних форм права, имеющий нормативный характер. В этих актах содержатся юридические основания для разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовым актом считается не только источник в юридическом смысле, но и фактический источник, точнее резервуар, из которого люди черпают сведения, касающиеся юридических норм. Коротко, нормативному акту можно дать определение, как акта правотворчества, в котором содержатся нормы права.

Но в новом право понимании существует другая трактовка форм права. Саморегулирование подходит ко всем формам права. Именно по этому имеется потребность относить к формам права нормы само регуляции. Это такие виды форм права, которые приняты с использованием институтов прямой демократии.

Референдум - это всенародные голосования по какому-либо важному вопросу государственной и общественной жизни. Не надо его путать с всенародным обсуждением. Всенародное обсуждение - возможный, но не обязательный этап референдума. Акт референдума – это демократическая форма права. Но это не разрешает рассматривать его как лучший способ для выработки оптимальных решений при любых и всяких условиях.

Сейчас из всех деловых обыкновений законодатель очень выделяет обычаи делового оборота, которые применяют исключительно в сфере предпринимательской деятельности.

2.2. Подзаконные нормативные акты

В нормативных актах главную роль, среди источников гражданского законодательства занимают правовые акты, которые издаются Президентом и Правительством. Все нормативные акты, которые входят в эту группу имеют подзаконный характер. Но, при наличии прямого указания в гражданском кодексе соответствующие отношения могут быть урегулированы ими иначе, чем это предусмотрено в правилах кодекса или иного закона.

Самой большой юридической силой среди подзаконных нормативных актов обладает президентский указ. В сфере, которая прямо не урегулированная нормами закона, правилами указов у нас, по сути, имеет такое же значение, что и закон.

Президентские указы, которые изданы по вопросам связанным с гражданским кодексом, могут теперь регулироваться только законами и сохранять свое действие до принятия соответствующих законов.

В правительственных постановлениях содержатся нормы гражданского права, которые должны не только соответствовать гражданскому кодексу, но и другим федеральным законам и президентским указам. Они теперь могут приниматься лишь «на основании и во исполнение» перечисленных актов более высокой силы. Если не соблюдать это ограничение, то они не подлежат применению. В сфере хозяйственной деятельности федеральное правительство принимает большое количество нормативных актов, главным образом комплексного характера, в которых содержатся нормы гражданского права. Много правительственных постановлений принятых по вопросам, которые по гражданскому кодексу могут регулировать только законом. Поэтому они, как и президентские указы, имеют сохранность своей силы до принятия соответствующего закона и в части, которая не противоречит кодексу.

2.3. Обычаи делового оборота, деловые обыкновения, правила морали и нравственности

Деловые обыкновения - это установившееся в гражданском обороте правила поведения. Они не являются источником гражданского права. Но в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства. По бывшему законодательству лишь отдельные нормы права для определенных случаев предусматривали возможность применения деловых обыкновений. Такие требования и вытекают из деловых обыкновений.

Сейчас из всех деловых обыкновений законодатель очень выделяет обычаи делового оборота, которые применяют исключительно в сфере предпринимательской деятельности.

Обычаем делового оборота, признается сложившаяся и широко применяемая в какой- либо области предпринимательской деятельности правила поведения, которые не предусмотрены законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В данное время обычаи делового оборота имеют гораздо более широкое распространение по сравнению с другими деловыми обыкновениями.

Обычаи делового оборота, которые противоречат обязательным для участников соответствующим отношениям положениями законодательства или договорам, не могут применяться.

Чтобы определить обычай делового оборота, нужны названные в статье пять гражданского кодекса признаки:

а) сложившиеся, т.е. устойчивые и достаточно определенные в своем содержании;

б) широко применяемые;

в) не предусмотренные законодательством правила поведения;

г) в какой-либо области предпринимательства.

Все эти признаки широко применяются и могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом.

Обычай - это дополнительный источник права, который вытекает из гражданского кодекса. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в гражданском кодексе не получили и, поэтому, приравниваться к обычаю не должны. Чтобы решить вопрос о применении и содержании таких требований необходимо обратиться в суд с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора.

Исходя из этих статей, все термины следует считать равнозначными понятию "обычно предъявляемые требования". В будущем была бы желательна унификация терминологии по данному вопросу. Правила морали, и нравственности также не относятся к источникам гражданского права. Все эти правила становятся источником гражданского права лишь тогда, когда они закреплены в любом нормативном акте, который входит в систему гражданского законодательства. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, которая воплощена в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. Но, не являясь источником гражданского права, правила морали и нравственности иногда приобретают высокое значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения, воплощенных в нем правовых норм. Поэтому при наличии умысла у двух сторон такой сделки – в случае исполнения сделки двумя сторонами, или хотя бы одной стороной в доход взыскивается все исполненное, также все то, что подлежало исполнению по сделке. Для того чтобы применить правила указанной статьи серьезных для сторон, которые совершили сделки имущественными последствиями важно знать, какие правила составляют основу нравственности в нашем обществе.

2.4. Постановление судебных пленумов, постановления конституционного суда РФ, судебная практика, судебный прецедент

Пленумы верховных судов и высших арбитражных судов рассматривают обобщенные материалы, а затем дают в порядке судебного толкования руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. Данные разъяснения пленумов обязательны соответственно для судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Такие разъяснения пленумов считаются не нормативными актами, а актами применения права. Постановления пленумов обязаны только разъяснять и толковать смысл гражданского законодательства, но не создавать новые нормы гражданского права. Поэтому постановления судебных пленумов не относятся к источникам гражданского права. Поэтому суды для разрешения конкретных споров должны применять соответствующие нормы гражданского права лишь в истолковании, содержащемся в постановлении соответствующего судебного пленума. Из-за этого участники гражданского оборота, которые руководствуются постановлениями судебных пленумов, тогда когда дело не доходит до суда и это имеет очень большое значение для обеспечения единообразного понимания и применения гражданского законодательства в РФ.

Не является источником гражданского права и сложившаяся судебная практика, под которой понимаются многократные, единообразные решения судами одной и той же категории дел. Судья, вправе при рассмотрении дела по которому сложилась судебная практика, вынести другое решение, если уверен, что сложившаяся практика не соответствует закону.

Нельзя отнести в число источников гражданского права и судебный прецедент, видь это решение суда по конкретному делу, которое является обязательным только для лиц участвующих в данном деле. Оно не имеет обязательной силы для судей, которые рассматривают аналогичные дела.

Заключение

В курсовой работе я старался более подробно рассмотреть теоретические вопросы, которые связаны с понятием источников гражданского права и влияние источников на право.