Добавлен: 25.06.2023
Просмотров: 85
Скачиваний: 3
Сформулируем общие выводы:
1. В настоящее время нотариат Российской Федерации представляет собой систему специальных уполномоченных органов, действующих от имени государства и осуществляющих на профессиональной основе нотариальные действия в случаях и порядке, установленных действующим законодательством. В систему нотариальных органов входят как собственно нотариусы, так и должностные лица, для которых нотариальная деятельность является только дополнительной функцией. Статус каждого субъекта существенно различается.
2. Основная функция нотариата заключается в защите прав и интересов участников гражданского оборота, которая достигается путем совершения нотариальных действий. Формализующим началом нотариального действия выступает нотариальный акт, как особая правовая форма процессуальной деятельности нотариуса.
3. Нотариат сочетает в себе частноправовые и публично-правовые начала.
С одной стороны – он защищает интересы субъектов в частноправовой сфере. С другой стороны такая защита достигается путем действия публичных механизмов. Исходя из этого, понятие нотариата исключительно как института гражданского общества имеет ряд существенных недостатков. Нельзя забывать, что нотариус действует от имени государства.
18 ноября 2011 г. в «Российской газете» был опубликован проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации». Следует высоко оценить работу авторов проекта по совершенствованию нотариального производства и организации нотариата. В вопросах процедуры можно выделять в нем полноценные стадии, которые имеет свои границы, особенности и процессуальную завершенность. Определены практически все спорные вопросы, которые находили свое обсуждение на страницах юридической печати. Их так много, что перечисление займет значительное место. Определен статус нотариальной палаты, уточнены условия занятия должности нотариуса и осуществления профессиональной деятельности.
В то же время следует высказать ряд практических замечаний. Во-первых, необходимо завершить работу над проектом, чтобы данный документ получил качества полноценного закона. Во-вторых, необходимо четко обозначить правозащитную деятельность нотариата, его исключительность в процессе придания особой юридической силы документам, прошедшим процедуру нотариального удостоверения. В-третьих, необходимо разрешить те моменты, которые являются «раздражителями» в налаживании отношений с органами государственной власти. К таковым, в первую очередь, относится осуществление государственного контроля как за самим нотариусом, так и за органами самоуправления (нотариальными палатами).
1.2. Формирование нотариального права
В юридической науке существуют различные научные позиции относительно возможности и целесообразности анализа нотариального права как самостоятельной отрасли права. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что многие известные ученые фактически исходят из того, что факт его существования является аксиоматичным. Нотариальное право, как утверждает, в частности, И.Н. Черемных, является самостоятельным элементом правовой системы России, а именно комплексной отраслью права, обладающей своим предметом, методом, принципами и источниками правового регулирования, представляющей собой совокупность правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения в сфере организации нотариата и нотариальной деятельности[11].
Также рассуждает и А.Г. Нуриев, констатируя лишь наличие концепции соотношения системы гражданско-правовых норм и системы норм нотариального права как основной и обслуживающей системы. При этом, по его мнению, к примеру, гражданско-правовое регулирование в рамках нотариального права имеет преобладающее значение по сравнению с другими видами отраслевого регулирования[12].
Тем не менее, те же самые исследователи замечают, что традиционно изучение правового института нотариата осуществлялось учеными-правоведами, специализирующимися в вопросах гражданского процессуального права. Как правило, правовой институт изучается в рамках учебной дисциплины гражданского процессуального права.
В целом, имеет место несколько подходов к определению нотариального права и его месту в системе отраслей российского права. Одна позиция отрицает возможность существования отрасли нотариального права. Разделяющие ее исследователи отмечают, что первичным звеном системы права является норма права, а нормативно-правовые акты отраслей права служат структурным материалом, из которого складывается конкретная отрасль законодательства. При сформированной отрасли права отрасль законодательства может не сложиться (например, право социального обеспечения, предпринимательское право). Возможна и обратная ситуация, когда отрасль законодательства существует без отрасли права (например, законодательство о нотариате). Так, например, по мнению Н.А. Гущиной, «с одной стороны, система права способна обеспечить построение системы законодательства, с другой - состояние системы законодательства свидетельствует о степени развитости системы права»[13].
Весьма характерна в этом плане позиция Ю.А. Тихомирова. Он отмечает, что «принятие одного-двух законов нередко дает повод признать появление соответствующей отрасли права... Принят закон о нотариате – есть и нотариальное право...Подобное отождествление упрощает и вульгаризирует представления о праве и законе, но первое как явление и понятие богаче и шире второго. Не следует скороспелым законам поспешно присваивать ранг права, а отрасли законодательства механически объявлять отраслями права. Авторские амбиции разработчиков, ученых и депутатов, - заключает автор, - не могут служить для этого серьезным основанием»[14].
Другая позиция признает существование нотариального права, в том числе, в качестве подотрасли конституционного права. Так, Е.Б. Тарбагаева, отмечая комплексный характер законодательства о нотариате, констатирует существование норм, которые органически и нерасторжимо связаны с нотариатом; именно эти нормы, по мнению Е.Б. Тарбагаевой, «определяющие организацию нотариата как системы органов, обеспечивающих нотариальную охрану прав и законных интересов, по своему предмету и методу могут быть отнесены к конституционному праву в качестве его подотрасли, так как регулирование организации нотариата согласно Конституции РФ находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов»[15].
Аналогичные взгляды высказывают и другие исследователи, отмечающие, что сегодня нотариальное право можно отнести к ведущей отрасли российского права – конституционному праву в виде комплексной подотрасли. Нотариальное право они определяют «как совокупность правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, а также отношения по государственному управлению нотариальной деятельностью в целях защиты основных прав и законных интересов граждан и юридических лиц и обеспечения интересов государства и общества»[16].
Как отмечает А.Г. Нуриев, еще одна группа ученых нотариальное право рассматривают как комплексную отрасль права. Нотариальное право носит комплексный характер, поскольку законодательство о нотариате регулирует отдельный круг вопросов, объединяя в едином нормативном акте нормы различной отраслевой принадлежности на основании рационального начала, которое заключается в регуляции в едином правовом акте определенного вида юридической деятельности. Предметом нотариального права являются нотариальные действия, в рамках метода выделяются как императивные, так и диспозитивные начала (равенство сторон нотариального производства, свобода обращения к нотариусу за совершением нотариального действия, система гарантий прав заинтересованных лиц). В систему нотариального права входит общая часть, состоящая из институтов, регулирующих организационные основы нотариата, и особенная часть, состоящая из норм, регулирующих правила совершения нотариальных действий.
В частности, В.В. Ярков отмечает, что нотариальное законодательство представляет собой комплексную отрасль российского законодательства[17]. По его мнению, на базе комплексных отраслей законодательства возникают и комплексные правовые образования в структуре права. Развитию комплексных отраслей права способствует и специализация законодательства, поскольку оно все чаще регулирует по сугубо рациональным признакам отдельный круг правовых вопросов, объединяя в едином нормативном акте нормы различной отраслевой принадлежности. Таким образом, заключает автор, нотариальное право относится к числу комплексных отраслей права, объединяющих в себе нормы самой различной отраслевой принадлежности, как материально-правовые, так и организационные и процедурно-процессуальные. Признаками, способствующими, по мнению В.В. Яркова, выделению нотариального права как комплексной отрасли являются:
-во-первых, наличие кодифицированного правового акта - Основ законодательства РФ о нотариате;
-во-вторых, наличие общего предмета регулирующего воздействия - отношений, связанных с совершением нотариальных действий;
-в-третьих, комплексный характер нотариального права подчеркивается тем обстоятельством, что оно включает в себя юридические нормы гражданского, административного, процессуального и иных отраслей российского права;
- в-четвертых, нотариальное право имеет ряд особых принципов, общих положений, приемов и способов регулирования, образующих особый правовой режим[18].
Аналогичной точки зрения придерживаются и многие другие исследователи. В целях аргументации своих суждений они отмечают, что предмет нотариального права представляет сформировавшуюся обособленную группу общественных отношений по поводу нотариальной деятельности, воздействующую:
- на общественные отношения, связанные непосредственно с нотариальной деятельностью;
- на нотариальные действия, результат которых- нотариальный акт;
- на нотариально-процессуальные отношения, характеризующие порядок осуществления отдельных видов нотариальных производств;
- на отношения по организации сотрудничества с нотариатом зарубежных стран[19].
Соответственно, они делают вывод, что нотариальное право - самостоятельная отрасль системы российского права, которая представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения по поводу нотариальной деятельности, с присущими ей методами, основанная на определенных правовых принципах и обладающая самостоятельными источниками права[20].
Причем, исследователи отмечают, что по своему характеру нотариальное право является не только процессуальным (процедурным), но и материальным, и регулирует как общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, их юридические последствия.
Материальные нормы нотариального права обеспечивают его регулятивные и охранительные функции, регулируют реально складывающиеся между людьми отношения, регламентируют реализацию субъектами прав и обязанностей. Нотариальное право обладает собственной системой источников, под которыми исследователи, как правило, понимают нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариата. В этом плане «отказывать» нотариальному праву в отраслеобразующих признаках и рассматривать его как «механическую» совокупность норм, относящихся к отдельным институтам и отраслям частного права: наследственного права, семейного права и т.д., было бы неверно, как замечает И.Н. Черемных, по следующим причинам . Во – первых, нормы отдельных отраслей, даже в той мере, в которой они регулируют вопросы, касающиеся нотариальной деятельности, восприняли принципы той отрасли права, к которой относятся, и не учитывают специфику и особый характер нотариальной деятельности. Во – вторых, существует ряд законодательных актов, регулирующих нотариальную деятельность, которые не могут быть однозначно отнесены ни к одной из традиционно существующих отраслей права России (гражданскому процессуальному, административному праву).
Таким образом, исследователи отмечают, что правое регулирование нотариальной деятельности специальными законодательными актами позволило поставить вопрос о наличии нотариального права. Если разделить их позицию, то применительно к нотариальному праву дискуссионным является лишь, к примеру, вопрос о месте нотариального процессуального права в системе права. Одна точка зрения здесь состоит в том, что деятельность нотариальных органов охватывается предметом гражданского процессуального права, поскольку суд и другие органы объединены, исходя из единства государственной функции защиты прав и охраняемых законом интересов; другая же - предполагает, что законодательство о нотариате не входит в предмет гражданского процессуального права, т.к. последнее регулирует только деятельность суда по рассмотрению гражданских дел[21].