Файл: Финансы акционерных обществ (Капитал, прибыль и фонды акционерного общества).pdf

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Другими словами, основным признаком крупной сделки у АО стал выход сделки за пределы обычной деятельности общества. Сопутствующие признаки (приобретение, отчуждение имущества или возможность таковых) и величина балансовой стоимости активов по-прежнему будут использоваться при квалификации сделок в качестве крупных, но при этом договоры аренды и лицензионные соглашения будут квалифицироваться отдельно.

Статья 78 Закона N 208-ФЗ будет дополнена п. 1.1, согласно которому в случае:

- отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества будет сопоставляться наибольшая из двух величин - балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения;

- приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества необходимо будет сопоставлять цену приобретения такого имущества.

Если АО совершаются сделки или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества в соответствии с гл. XI.1 Закона N 208-ФЗ, с балансовой стоимостью активов общества подлежит сопоставлению цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам в соответствии с гл. XI.1 Закона N 208-ФЗ.

В АО, где общее руководство деятельностью компании осуществляется советом директоров (наблюдательным советом), должны исходить из рыночной стоимости имущества.

Если сейчас крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров, то с 2018 года в соответствии с п. 1 ст. 79 Закона N 208-ФЗ на ее совершение необходимо будет получить согласие совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров. Для этого потребуется составлять и утверждать заключение о крупной сделке, которое должно содержать в том числе информацию о последствиях такой сделки и оценку ее целесообразности. Утверждать указанное заключение будет совет директоров (наблюдательный совет) общества, а при его отсутствии - директор или генеральный директор АО. [11]

Порядок принятия решения о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки советом директоров и общим собранием акционеров определен п. п. 3 - 4 ст. 78 Закона N 208-ФЗ в редакции Закона N 343-ФЗ.

В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки в обязательном порядке должны будут указываться стороны (выгодоприобретатели) такой сделки, ее цена, предмет и иные существенные условия крупной сделки или порядок их определения.

Отметим, что при этом согласно закону список сделок, заключаемых на основании принятого согласия, можно будет менять, так как позволительно включать в согласие дополнительные условия. Таковыми могут быть указание на минимальные и максимальные параметры условий указанной сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий крупной сделки, в отношении которой требуется согласие на ее осуществление, согласие на совершение такой сделки при условии проведения нескольких сделок одновременно.

По общему правилу согласие будет действовать в течение года с момента его принятия, если иной срок не вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой оно было дано, либо обстоятельств, в которых оно давалось.

Кроме того, будет не запрещено проводить крупные сделки при отлагательном условии получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном Законом N 208-ФЗ.

Важно отметить, что срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстанавливаться не будет.

2.2. Сделки с заинтересованностью

Критерии определения наличия или отсутствия заинтересованности в сделке установлены в ст. 81 Закона N 208-ФЗ. В данном Законе названы следующие субъекты, наличие заинтересованности у которых влечет за собой применение положений гл. XI Закона N 208-ФЗ:

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий;

- член коллегиального исполнительного органа общества;

- акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосующих акций общества;

- лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в ее осуществлении, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета.

С 1 января 2017 г. вступило в силу положение, уточняющее понятие сделки с заинтересованностью. Согласно п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ таковой признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Иными словами, с начала 2017 года вместо акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, заинтересованными лицами признаются контролирующие лица акционерного общества.

Соответственно, несколько изменились условия признания лиц, названных в новой редакции п. 1 ст. 81 Закона N 208-ФЗ, заинтересованными в совершении обществом сделки. Эти лица признаны таковыми в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- являются контролирующим лицом юридического лица, выступающего стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Отметим, что контролирующим признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

В свою очередь подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается организация, находящаяся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Сравнение действующего определения сделок с заинтересованностью с его измененным вариантом позволяет говорить о том, что основания для признания лица заинтересованным изменятся. Сейчас таковым может быть признано только физическое лицо, если в сделках участвуют лица, входящие в одну группу с ним. С 2017 года такие сделки не признаются сделками с заинтересованностью. В то же время если в сделках общества участвовует организация, подконтрольная (прямо или косвенно) физическому лицу, то оно признается заинтересованным лицом.

В п. 1 ст. 83 Закона N 208-ФЗ установлено, что в отношении сделок с заинтересованностью не требуется обязательное предварительное согласие на их совершение.

Тем не менее обо всех сделках с заинтересованностью АО обязано извещать членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а в определенных случаях - и акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. В общем случае направить такое извещение названным лицам общество должно не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки с заинтересованностью.

В извещении в обязательном порядке указываются лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки и основания, по которым каждое из этих лиц признается заинтересованным.

В определенных случаях директор АО, член коллегиального исполнительного органа общества, член совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционер (акционеры), обладающий не менее чем 1% голосующих акций общества, могут потребовать получения согласия на сделку с заинтересованностью.

Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества для решения вопроса о согласии на совершение сделки с заинтересованностью направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном ст. 55 Закона N 208-ФЗ.

Если сделка с заинтересованностью будет совершена без согласия, названные лица вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию относительно сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных). Указанная информация должна быть предоставлена лицу, обратившемуся с соответствующим требованием, в срок, не превышающий 20 дней со дня получения этого требования.

Необходимо отметить, что, если не доказано иное, при судебных разбирательствах суд будет исходить из того, что наличие ущерба интересам общества в результате совершения сделки с заинтересованностью имеет место при одновременном выполнении следующих условий:

- отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;

- лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки в соответствии с п. 1 ст. 84 Закона N 208-ФЗ.

2.3. Приобретение большого пакета акций (более 30%)

Общие правила приобретения крупных пакетов акций (более 30%) публичных акционерных обществ установлены в гл. XI.1 Закона N 208-ФЗ.

В соответствии с п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций акционерного общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций публичного общества.

Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций публичного общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30% общего количества акций акционерного общества следует оценивать с учетом количества акций, принадлежащих лицу, которое направляет добровольное предложение, и его аффилированным лицам.

Требования к условиям, которые должны указываться в добровольном предложении, содержатся в п. 2 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ.

Обязательное предложение о приобретении акций публичного общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ. Правовые нормы об обязательном предложении направлены на стимулирование дальнейшей концентрации капитала исходя из предположения, что тем самым будет обеспечено более эффективное управление акционерным обществом. Предложение о приобретении обязано сделать лицо, которое в данный момент уже владеет более 30% общего количества акций публичного общества. [10, с. 26]