Файл: Правовое положение акционерного общества в связи с изменениями гражданского законодательства.pdf

Условие о сроке оплаты размещаемых акций является обычным, поэтому его отсутствие в договоре о создании не служит основанием считать данный договор незаключенным.¹ Учредители вправе установить в договоре меньший срок оплаты приобретаемых ими акций по сравнению со сроком, предусмотренным в законе.

Условие о порядке оплаты приобретаемых акций отнесено п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» к существенным условиям договора о создании. Под порядком оплаты следует понимать последовательность внесения платежа за приобретаемые акции (единовременно либо этапами).

Условие о сроке договора о создании не отнесено законом к числу существенных условий данного договора. Договор о создании обычно заключается до исполнения цели: государственной регистрации акционерного общества. Однако само по себе достижение цели договора не означает его автоматическое прекращение, поскольку у учредителей могут оставаться друг перед другом невыполненные обязанности. Кроме того, в связи с достижением цели договора не прекращаются обязательства учредителей по оплате распределенных им акций. Не исключен вариант заключения договора о создании на срок до определенного момента во времени.

Условие о правах и обязанностях сторон отнесено п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» к числу существенных условий.

Как полагает Д.И. Степанов, данная норма закона неудачна с точки зрения юридической техники, поскольку условия о правах и обязанностях его участников составляют содержание любого договора. «Для понимания данного положения Закона, - пишет Д.И. Степанов, - корректнее говорить о совокупности правомочий или правопритязаний, которыми наделяются учредители в связи с участием в процессе учреждения АО, обязанности же учредителей закрепляются во всех иных условиях договора. Вероятно, подобное условие включено в содержание договора исходя из разграничения прав и обязанностей учредителей обязательственного характера и общих прав и обязанностей, предоставляемых (налагаемых) всем учредителям вне зависимости от исполнения конкретного единичного обязательства, вытекающего из договора, а лишь по факту участия в процессе учреждения»^[17].

Попытка именно так истолковать данное правило Закона не вполне удачна, ибо договор о создании общества и есть факт, устанавливающий права и обязанности учредителей по участию в процессе учреждения общества. Приведенная норма не заключает в себе какого-то особого смысла, а ее появление вызвано очевидной неточностью законодателя, на что обоснованно и обращает внимание сам Д. И. Степанов. Так, если считать указанное условие существенным, то неясно, в отношении каких именно прав и обязанностей учредители должны прийти к соглашению, чтобы договор считался заключенным. Следовательно, вышеназванная норма должна быть исключена из Закона либо подвергнута серьезной корректировке.

Основными обязанностями учредителей являются: 1) внесение вкладов в общее дело для покрытия расходов по созданию общества; 2) ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности; 3) оплата распределенных в пользу участника договора акций общества.

К числу основных прав учредителей относятся: 1) право на участие в управлении и ведении общих дел участников договора; 2) право на информацию; 3) права в отношении общего имущества; 4) право на выкуп распределенных в пользу участника акций общества.

Кроме того, после государственной регистрации у общества возникает право требовать оплаты учредителем размещаемых в его пользу акций, а также обязанность по передаче учредителю распределенных ему акций (фиксации перехода прав на акции в реестре).

Правовой режим общего имущества учредителей подчиняется требованиям п. 1 ст. 1043 ГК. Объединенное учредителями имущество используется ими в целях создания общества, прежде всего для покрытия произведенных в процессе учреждения общества затрат. Расходы учредителей, понесенные ими в указанных целях, распределяются между ними в соответствии с их соглашением.

От общего имущества учредителей необходимо отличать то имущество, которое вносится учредителями в счет оплаты акций, поскольку каждый учредитель после регистрации общества вступает с ним в юридические отношения по поводу приобретения и оплаты акций. Указанное имущество передается в собственность акционерного общества, в результате чего образуется уставный капитал последнего. Данное обстоятельство не служит препятствием временно передать такое имущество кому-либо из участников договора либо произвести аккумулирование средств на отдельном банковском счете от имени одного из участников^[18]. В этом случае такой участник исполняет обязанность по оплате акций другого участника — должника общества.

Ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникшим до государственной регистрации данного общества, в силу п. 3 ст. 10 ФЗ «Об акционерных обществах» является солидарной. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Прекращение договора о создании происходит по основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или договором.

А) Договор о создании в части отношений простого товарищества прекращается достижением цели договора: государственной регистрации общества. Однако, как указывалось выше, само по себе наступление момента государственной регистрации общества не означает автоматического прекращения обязательств учредителей, если они не были исполнены. Кроме того, с государственной регистрацией общества не прекращаются обязательства по оплате учредителями акций общества, сторонами по которому после государственной регистрации становятся учредители и общество.

Б) Договор прекращается истечением срока, если он был заключен на определенный срок, и в этот срок цель не была достигнута.

В) Договор прекращается вследствие смерти (ликвидации, реорганизации) одного из учредителей до государственной регистрации общества, если договором или последующим соглашением не предусмотрено замещение умершего (реорганизованного) учредителя его наследниками (правопреемниками). Сохранение договора в отношении других учредителей в данном случае возможно, если это предусмотрено договором либо последующим соглашением при условии, что все акции будут распределены между учредителями.

Г) Договор прекращается вследствие объявления кого-либо из учредителей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим до государственной регистрации общества. Сохранение договора в отношении остальных учредителей возможно лишь при соблюдении названных в предыдущем пункте условий.

Д) Договор прекращается до государственной регистрации общества вследствие объявления кого-либо из учредителей несостоятельным или выдела его доли в общем имуществе по требованию кредитора (ст. 1049 ГК). Сохранение договора в силе в отношении других учредителей в данном случае возможно лишь при соблюдении приведенных в пункте «В» условий.

Е) Договор прекращается до государственной регистрации общества вследствие его расторжения, в том числе при расторжении договора одним из учредителей. Как и в предыдущих случаях, сохранение договора в силе в отношении других учредителей в таком случае возможно лишь при соблюдении вышеназванных условий. При этом если иное не предусмотрено законом и договором, расторжение договора одним из учредителей без уважительных причин не допускается, а отказ от исполнения договора в таком случае повлечет гражданско-правовую ответственность.

Б) Решение учредителя об учреждении общества при наличии одного учредителя является односторонней сделкой, направленной на возникновение обязанности учредителя перед обществом выкупить акции последнего после государственной регистрации общества. Данное решение также создает обязанность общества передать учредителю акции общества на условиях, определенных этим решением. Так, решение должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. В данном случае все акции общества приобретаются единственным учредителем.

В) Решение учредительного собрания. Проведение учредительного собрания до государственной регистрации общества представляет собой юридико-технический прием, необходимый для упрощения учреждения общества. Решение учредительного собрания должно отвечать требованиям п. 2 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах». Так, решением учредительного собрания утверждается устав общества, а если в счет оплаты акций вносятся не денежные средства, а иное имущество, утверждается денежная оценка такого имущества, избираются совет директоров и исполнительный орган общества. Решение учредительного собрания является самостоятельным актом и его нельзя смешивать с договором о создании акционерного общества.

Г) Государственная регистрация акционерного общества осуществляется в порядке, установленном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц». Согласно ст. 2 Закона регистрация производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации». Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.

2. Правовое положение акционерного общества в связи с изменениями гражданского законодательства

2.1 Вопросы правового статуса публичных и непубличных акционерных обществ

В Государственную Думу ФС РФ в 2012 г. был внесен проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ». Указанный проект был разработан в целях реализации Концепции развития гражданского законодательства^[19], подготовленной в соответствии с пунктом 3 Указа Президента РФ от 18.07.2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации».

Содержание и объем предусмотренных проектом изменений и дополнений позволяют рассматривать его как проект существенной модернизации Гражданского кодекса России, прежде всего, его первой части, содержащей наиболее общие и принципиальные положения российского гражданского права.

Разработанный законопроект вступил в силу 1 сентября 2014 года в форме Федерального закона от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»^[20].

Предусмотренные им изменения в гражданском законодательстве направлены на упрощение и унификацию правового статуса юридических лиц, повышение роли ГК РФ в регулировании этих отношений, повышение требований к созданию, реорганизации и ликвидации юридических лиц, усиление имущественной ответственности их органов, защиту прав участников любых корпораций^[21].

Указанным выше федеральным законом существенно изменен правовой статус акционерных обществ в России. Так с 1 сентября 2014 г. в ГК РФ исчезли понятия «открытое» и «закрытое» акционерное общество, а появились понятия «публичного» и «непубличного» акционерного общества. Цель этого деления – установить разные режимы регулирования внутрикорпоративных отношений для хозяйственных обществ, различающихся количеством участников и характером оборота прав участия в них.

Согласно ст. 66 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах^[22].

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: - публичное размещение – это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах; - обращение ценных бумаг на организованных торгах; - обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы^[23].

Если первые два признака, используемые для определения публичных обществ, на наш взгляд не вызывают вопросов, то последнее требует дополнительного уточнения, поскольку способно вызвать на практике различные варианты его применения.

Акционерное общество, отвечающее любому из перечисленных выше критериев, признается публичным и обязано включить в свое наименование указание на свой публичный статус. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Все остальные общества, не отвечающие перечисленным выше критериям, признаются непубличными. Их наименование не должно содержать каких- либо специальных оговорок.

В связи с этим возникает вопрос, как быть с существующими открытыми и закрытыми акционерными обществами сегодня? Федеральный закон от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ в п.11 ст. 3 определяет, что акционерные общества, созданные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным^[24].