Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.pdf

Порядок раскрытия информации по вопросам создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права и требования, предъявляемые к раскрытию

Уведомление кредиторов и гарантии прав кредиторов ликвидируемого и реорганизуемого субъекта предпринимательского права

Главной проблемой реорганизации субъектов предпринимательского права остается защита прав и интересов кредиторов реорганизуемого субъекта предпринимательского права в связи с возможными нарушениями принципа справедливого распределения активов и обязательств такого субъекта между его правопреемниками^[126].

Реорганизуемый субъекта предпринимательского права свободен в распределении активов и пассивов между другими субъектами, это не подлежит судебному контролю, поскольку такой контроль означал бы вмешательство в свободу предпринимательской деятельности. Однако эта свобода влечет риски для кредиторов, положение которых зависит от произвола участвующих в реорганизации субъектов, и в первую очередь, риск, что к субъекту перейдет обязанность без имущества. Многие рассматривают реорганизацию как оптимальное средство снизить издержки на содержание бизнеса, но если субъект-правопреемник окажется экономически слабее правопредшественника, в результате реорганизации могут быть нарушены интересы кредиторов^[127]. Кредиторы реорганизуемого субъекта предпринимательского права получают нового должника – субъекта, к которому переходит соответствующая обязанность, эта перемена должника происходит без их согласия.

Поэтому законодательство должно детально регламентировать обязанности должника и их неисполнение должно иметь негативные последствия. На данный момент существуют следующие санкции: отказ в государственной регистрации, признание регистрации незаконной по требованию любого из кредиторов, чьи интересы были нарушены. Этих санкций можно избежать, если последовательно выполнить предписанные законом действия, обеспечивающие кредиторам получение информации о реорганизации.

Современное законодательство стремится «устанавливать баланс между защитой реорганизуемых обществ и учетом интересов кредиторов»^[128].

Реорганизуемое субъект предпринимательского права в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в налоговый орган (п. 2 ст. 13.1 ФЗ «О государственной регистрации»^[129]). При уведомлении кредиторов всегда есть риски, связанные с потенциальным обжалованием кредитором реорганизации^[130].

Кредиторы также могут получить информацию о реорганизации контрагента исходя из данных ЕГРЮЛ и «Вестника»^[131]. Реорганизуемый субъект после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью раз в месяц помещает в журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о начале процедуры реорганизации^[132] согласно п.6 ст.15 ФЗ «Об АО» и с п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО», и п. 1 ст. 60 ГК РФ. Второе сообщение помещается не позднее дня, следующего за днем истечения месяца со дня размещения первого уведомления. Если в реорганизации участвуют несколько субъектов предпринимательского права, то обязанность по отправке уведомлений возлагается на то, которое приняло решение последним или указано в протоколе, при этом сообщение публикуется от имени всех участвующих в реорганизации субъектов.

Доказательства общего уведомления кредиторов необходимо представить в налоговый орган, чтобы зарегистрировать вновь созданный субъект и сделать запись о прекращении деятельности реорганизованного субъекта (абз. 2 п. 6 ст. 15 ФЗ «Об АО» и абз. 2 п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО»). Доказательствами могут выступить почтовые квитанции об отправке писем с обязательной описью вложения, а также экземпляр печатного издания с размещенным на его страницах объявлением о реорганизации субъекта публикаций в «Вестнике», сведения, содержащиеся в передаточном акте, разделительном балансе. Их отсутствие может стать основанием для отказа в регистрации или для признания регистрации недействительной.

Основной гарантией соблюдения прав кредиторов является право кредитора требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Однако на это правило есть ограничения: право требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков предоставлено кредиторам только по тем обязательствам, права по которым возникли до появления публикации в Вестнике и только в течение 30 дней с момента последнего опубликования о реорганизации в СМИ в отношении реорганизуемого должника – АО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения и преобразования (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Иными словами, если кредитор знал или должен был знать о том обстоятельстве, что его контрагент находится в процессе реорганизации, он мог самостоятельно оценить обстановку и поэтому в дальнейшем не должен ссылаться на реорганизацию как на обстоятельство для пересмотра взаимных обязательств^[133]. ГК РФ не содержит подобного ограничения в отношении кредиторов ООО, а также в отношении кредиторов АО, реорганизуемого в форме выделения и разделения.

Во-вторых, кредиторы вправе потребовать сперва досрочного исполнения обязательств, и только если досрочное исполнение не представляется возможным, то досрочного прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков. Законодательство не поясняет, каким образом обязательство может быть прекращено и кто выбирает основание для прекращения^[134]. Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение т30 дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено достаточное обеспечение (п. 2 ст. 60 ГК РФ).

Защищать необходимо не только права кредиторов, но и права реорганизующегося субъекта от необоснованных притязаний кредиторов – признание недействительной реорганизации должно быть «крайней мерой и применяться только в случаях, когда допущенные при реорганизации нарушения носят неустранимый характер»^[135]. Пострадавшие кредиторы даже после завершения процедуры реорганизации «не теряют возможности отстаивать свои требования перед правопреемниками такого субъекта предпринимательского права, т.к. к последнему переходит универсальное правопреемство по всем долгам прекративших свое существование субъекта»^[136].

Право на прекращение обязательства и возмещение убытков в отношении реализации прав кредиторов АО, реорганизуемых в форме слияния, присоединения или преобразования, возникает у кредиторов только если данный субъект предпринимательского права, его акционеры или третье лицо не предоставили достаточного обеспечения данного обязательства и если не превышен 30-дневный срок на предъявление требования, отсчитываемый от даты последней публикации о реорганизации (ст. 60 ГК РФ). Интересы кредиторов реально обеспечивают не всеми подряд известными способами обеспечения исполнения обязательств, а по факту – лишь банковской гарантией, поручительством и залогом^[137]. Если обязательства уже обеспечены залогом, кредитор не вправе требовать дополнительного обеспечения обязательств при любой реорганизации^[138].

Судебная практика рассмотрения споров из реорганизации субъектов предпринимательского права в форме разделения и выделения выявляет следующие способы судебной защиты прав кредиторов:

1. Разделительный баланс признается недействительным в части распределенных прав и обязанностей. Возможность предъявления таких исков основано на том, что разделительный баланс является актом органа управления реорганизованного субъекта предпринимательского права^[139].

2. Признание регистрации вновь созданных в результате реорганизации субъектов предпринимательского права недействительной ^[140].

3. Признание решения участников субъекта предпринимательского права об утверждении разделительного баланса - недействительным. Такое требование может быть заявлено только участниками субъекта предпринимательского права, если нарушены их права. Кредиторы не наделены правом на обращение с подобным иском^[141].

4. В последнее время уже не встречается практика признания реорганизации недействительной через рассмотрение реорганизации как сделки и применении к ней последствий недействительной сделки^[142].

ФЗ «Об АО» не содержит требований к объему обязательной информации в уведомлении кредиторам и в публикации. Для кредитора важно не только принятое организацией решение о проведении реорганизации, но и информация о том, какие общества участвуют в слиянии (присоединении), условия разделения (выделения), какую организационно-правовую форму будет иметь в результате преобразования, их экономическое положение^[143].

В качестве дополнительных гарантий субъект предпринимательского права может публиковать в СМИ данные о кредитных рейтингах обществ, участвующих в реорганизации, и об их изменении за 3 последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если оно осуществляет свою деятельность менее 3 лет, что дает кредиторам возможность правильнее оценить экономическое положение реорганизуемого субъекта и принять грамотные шаги по защите своих интересов^[144]. Такую информацию желательно включать в сообщение реорганизации в «Вестнике».

При преобразовании права и обязанности третьих лиц не изменяются (ч. 5 ст. 58 ГК РФ).

Защита интересов кредиторов реорганизуемого субъекта предпринимательского права может быть полностью обеспечена лишь в случае совпадения или схожести уставов реорганизуемых и реорганизующихся субъектов^[145].

Дополнительной гарантией прав кредиторов реорганизованного субъекта предпринимательского права является универсальное правопреемство, например, требования к передаточному акту и разделительному балансу содержатся в п. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которому они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного субъекта предпринимательского права в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленума N 19 разъяснил: если судом, рассматривающим иск к одному из правопреемников реорганизованного субъекта предпринимательского права, установлено, что при утверждении разделительного баланса нарушено справедливое распределение активов и обязательств между правопреемниками, необходимо дополнительно привлекать в качестве ответчиков к участию в таком деле других правопреемников, включая субъект предпринимательского права, из которого выделилось новое, и возлагать на них солидарную ответственность. Данное положение было законодательно закреплено Законом от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ^[146]. Однако в действительности справедливость распределения активов и обязательств очень условна, т.к. можно представить ситуацию, когда в целях уклонения от выплат кредиторам субъекты предпринимательского права будут осуществлять разделение и выделение, соблюдая принцип «справедливости» очень формально. Если одна из компаний, образовавшихся в процессе реорганизации, после реорганизации окажется на грани банкротства, практически невозможно доказать, возникло ли это состояние в результате несправедливого распределения активов и обязательств при реорганизации, или это результат фатальных ошибок управления нового руководства.

Если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного субъекта предпринимательского права, согласно абз. 3 в ч. 5 ст. 51 Закона «Об ООО», субъекты, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного субъекта перед его кредиторами. Важно, чтобы вновь созданные субъекты предпринимательского права несли солидарную ответственность по обязательству не только если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по обязательству субъекта, но и когда из разделительного баланса или любых иных доказательств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых субъектов, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов^[147]. Неизбежно возникнут сложности с определением «существенности» нарушения интересов кредиторов и с определением «добросовестности» и «недобросовестности» распределения активов, эти понятия должны быть законодательно закреплены, чтобы не оставлять их на вольное трактование судами.

Реорганизация может ухудшить положение кредиторов субъектов предпринимательского права, участвующих в реорганизации, например, при выделении, когда в новое субъект предпринимательского права выводятся высоколиквидные активы, а все основные обязательства остаются на балансе реорганизуемого субъекта, которое вряд ли сможет погасить хотя бы часть своих долгов^[148]. Поэтому в ст. 60 ГК РФ, п.6 ст. 15 ФЗ «Об АО», п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО», сделаны попытки обезопасить добросовестных кредиторов от таких ситуаций дополнительной гарантией, позволяющие «избежать использования реорганизации как способа уклонения от исполнения обязательств» и устанавливающие солидарную ответственность субъектов предпринимательского права, продолживших деятельность либо возникших в результате реорганизации, по обязательствам, требование о досрочном прекращении или исполнении которых исполняется после завершения реорганизации. Кредиторы могут в судебном порядке требовать досрочного исполнения обязательства в течение 30 дней с даты последнего официального опубликования уведомления о реорганизации в СМИ.