Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.pdf

Если рассматривать реорганизацию, направленную на сокрытие активов должника, формой злоупотребления правом (ведь она направлена на уклонение от исполнения обязательств и, как следствие, имеет цель причинить вред интересам кредиторов)^[149], тогда злоупотребление правом не подходит по своей правовой природе и для целей возврата имущества в порядке реституции как последствия недействительности сделки, например для обращения на него взыскания по требованиям кредиторов, так как злоупотребление правом не является основанием для признания сделки недействительной^[150].

Ранее предлагалось в ст. 60 определить достаточность обеспечения, предложенного кредитору, так: «если кредитор согласился принять такое обеспечение, либо если ему выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает сомнений, со сроком действия не менее чем на 3 месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого субъекта предпринимательского права»^[151].

Законодательство РФ в последнее время стремится к соответствию общим международным требованиям и тенденциям регулирования защиты прав кредиторов с точки зрения баланса соблюдения интересов кредиторов и реорганизуемых субъектов. Например, некоторые положения практически дословно повторяются в положениях Третьей и Шестой директивы ЕС: разделяющаяся организация свободна в действиях по распределению пассивов и активов между другими субъектами предпринимательского права, предусматривается солидарная ответственность субъектов, к которым переходит имущество разделяющегося субъекта, кредитор имеет право препятствовать проведению разделения, есть право кредитора на соразмерное обеспечение обязательств, срок исполнения по которым до разделения не наступил^[152].

Важной особенностью современного российского законодательства является, то, что оно устанавливает лишь основные черты предоставляемой кредиторам защиты. Однако в последнее время стали уделять намного больше внимания детальному регулированию защиты интересов кредиторов реорганизуемых субъектов предпринимательского права.

Гарантии прав участников (акционеров) ликвидируемого и реорганизуемого субъекта предпринимательского права

Создание субъекта предпринимательского права путем реорганизации относится к юридическим фактам, связанным с возникновением прав на долю или акции^[153]. Постоянно актуален вопрос защиты прав участников и акционеров реорганизуемого субъекта и вопрос раскрытия информации.

Согласно п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 79ФЗ «Об АО» акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации АО, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам^[154].

У акционеров-владельцев голосующих акций появляется право требовать выкупа всех (части) их акций после принятия общим собранием реорганизуемого субъекта решений по всем вопросам (п. 2 ст. 16 ФЗ «Об АО»)^[155].

Акционер, не принимавший участие в голосовании по вопросу реорганизации, или голосовавший против, может получить акции создаваемых субъектов, либо потребовать выкупа обществом акций (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

Предлагалось внести следующее положение: субъекты предпринимательского права, образованные в результате реорганизации, и участники реорганизованного субъекта, голосовавшие за принятие решения о реорганизации, признанного судом недействительным, обязаны солидарно возместить убытки участнику, голосовавшему против решения о реорганизации или не принимавшему участие в голосовании, а также кредиторам^[156]. Это положение могло бы быть применимо только к АО, т.к. в отношении ООО решение принимается единогласно.

В п. 3 ст. 76 ФЗ «Об АО» есть норма о направлении акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций письменно тремя способами: по почте, вручением под роспись, также путем направления электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью. Подпись на таком требовании физического лица – акционера, а также его представителя должна быть удостоверена нотариусом или держателем реестра.

Совет директоров обобщает и утверждает в едином документе – реестре требований о выкупе, все заявленные требования о выкупе. Реестр является основанием для выплаты акционеру выкупной стоимости акций. Закон оставляет за АО право самостоятельно решать судьбу выкупленных акций - получить в собственность или погасить^[157].

Есть некоторая неопределенность формирования уставного капитала создаваемого в результате реорганизации в форме выделения нового субъекта предпринимательского права, размещающего акции посредством конвертации или распределения. Размер уставного капитала такого надо определить на момент принятия решения о реорганизации, утвердив устав создаваемого субъекта и определив количество подлежащих размещению акций. Если акции будут выкуплены после принятия решения о реорганизации, то размещение акций вновь созданных лиц в соответствии с коэффициентами, предусмотренными решением о реорганизации, приведет к размещению акций в неполном объеме, то есть в количестве, которое не будет соответствовать уставу созданного АО. Избежать этого можно, если совмещать распределение или конвертацию с приобретением акций самим реорганизуемым АО. Акции вновь созданного АО, которые останутся неразмещенными путем конвертации или распределения, будут считаться приобретенными самим реорганизуемым АО^[158].

Юридическая практика требует принудительное участие всех акционеров в конвертации, что позволяет защитить миноритариев. Отсутствие этого запрета позволяет мажоритарию выделить имущественный комплекс целиком или его часть без кредиторских обязательств, а реорганизуемое АО – оставить с обязательствами, но без имущественного комплекса^[159].

Гарантией прав акционеров является право обращаться в суд с иском о признании реорганизации недействительной, согласно которой договором о присоединении (слиянии) АО, а также решением о реорганизации АО в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым АО отдельных сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации и до ее завершения (ст. 15 ФЗ «Об АО»). Нарушение введенного порядка или запрета может явиться основанием для признания сделки недействительной по иску реорганизуемого АО или его акционера (п. 7 ст. 15 ФЗ «Об АО»).

Для акционера являются важными вопросы положения участников АО, создаваемого в результате реорганизации – надо установить контроль и ответственность деятельности реестродержателей, создать общегосударственный реестр акционеров и центральный национальный депозитарий ПАО, чтобы эффективнее защищать права собственников.

Необходимо ввести возможность восстановления по суду участником субъекта предпринимательского права утраченного для случаев реорганизации с нарушением закона, особенно для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном субъекте. Лица, получившие выгоду, должны быть обязаны возвратить соответствующую (дополнительную) долю участия потерпевшему субъекту^[160].

Необходимо внести изменения в законодательство о рынке ценных бумаг по совмещенной реорганизации, которая влияет на обязанности эмитента по раскрытию информации, а также вносит определенные изменения в процедуру регистрации проспектов и эмиссии ценных бумаг. Актуальное законодательство о рынке ценных бумаг не регулирует эти проблемы.

Гарантией прав участников ООО является положение о том, что реорганизация возможна только при единогласном голосовании на общем собрании участников, при его отсутствии реорганизация ООО не состоится.

В ГК РФ есть норма о солидарной ответственности перед кредитором лиц, имеющих фактическую возможность определять действия реорганизованных субъектов предпринимательского права, члены коллегиальных органов и лица, уполномоченные выступать от имени реорганизованного субъекта, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. При реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованный субъект предпринимательского права. Такое требование ограничило права акционеров и участников субъектов, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью субъекта, в пределах стоимости принадлежащих им акций и долей (ст. 87 и ст. 96 ГК РФ).

Уведомление работников и гарантии прав работников реорганизуемого и ликвидируемого субъекта предпринимательского права

При ликвидации компании все работники компании и Служба занятости должны быть уведомлены о предстоящем увольнении за 2 месяца. Уволены будут также и женщины, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком или в декрете, за ними не закрепляется право оставления на работе.

При ликвидации субъекта предпринимательского права работодатель вправе уволить всех сотрудников без исключения, в том числе и тех, в отношении которых есть гарантии при увольнении по инициативе работодателя. К таким работникам относятся работники в возрасте до 18 лет, беременные женщины, работники, находящиеся в отпуске, на больничном и иные лица. Это происходит по той причине, что организация фактически перестает существовать. Работодатель не обязан трудоустраивать таких работников по действующему ТК РФ, в отличие от старого КЗоТ РФ.

Если у субъекта предпринимательского права есть профсоюз, этот орган следует известить о принятом решении минимум за 3 месяца до предстоящей ликвидации – в профсоюз направляется соответствующее уведомление.

Трудовое законодательство не обязывает работодателя уведомлять работника о планируемой реорганизации и не позволяет уволить работника в связи с реорганизацией (ч. 5 ст. 75 ТК РФ)^[161]. Работник вправе расторгнуть трудовой договор в связи с реорганизацией (ст. 75 и п. 6. ст. 77 ТК РФ).

Исходя из права работника на полную достоверную информацию (ст. 21 ТК РФ), работодатель обязан уведомить работника о предстоящей реорганизации, а также о тех правовых последствиях, которые его ожидают еще до начала реорганизации, о предстоящих изменениях условий его трудового договора как в сторону улучшения, так и в сторону ухудшения, т.к. лишь в этом случае работник может объективно выразить свое согласие или несогласие на трудовые отношения в новых условиях.

К иному выводу можно прийти, сопоставив запрет указывать в качестве основания для расторжения трудового договора реорганизацию (ч. 5 ст. 75 ТК РФ) и изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (ст. 74 ТК РФ). Значит, формально работодатель не обязан соблюдать гарантии в отношении работников при реорганизации и не связан положениями статьи 74 ТК РФ.

В то же время, если работник не был своевременно до окончания процесса реорганизации информирован об изменениях условий его трудового договора, работодатель после завершения процесса реорганизации будет вынужден прибегнуть к отказу работника в связи с изменением условий договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) или сокращение штата или численности работников организации (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) с соблюдением весьма длительного и затратного порядка расторжения трудового договора по этим основаниям, предусматривающим иной уровень правовых гарантий для работников^[162]. Работодатель сам заинтересован в предварительном уведомлении работников, что, не снимает необходимость в совершенствовании правового регулирования этой проблемы на законодательном уровне.

Работников лучше уведомлять письменно, т.к. условия трудового договора могут быть разными для каждого работника^[163]. Мнение работника может быть выражено и устно, и письменно, но в случае спора по поводу прекращения трудового договора при отказе работника продолжить трудовые отношения сложно будет доказать наличие устного отказа. Нельзя заставить работника выразить письменно его согласие на продолжение трудовых отношений или отказ, но можно составить соответствующий акт. Получив согласие работников на продолжение работы в новых условиях ввиду реорганизации, работодатель может применить единую систему оплаты труда ко всем работникам, обеспечивая равную оплату за равный труд (ст. 22 ТК РФ).