Файл: Правовой режим крупных сделок (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КРУПНОЙ СДЕЛКИ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ).pdf

Введение

На протяжении длительного периода институт крупных сделок юридического лица является одной из динамично развивающихся областей корпоративного законодательства. Постоянное развитие судебной практики и внесение изменений в законодательство не решили существующие проблемы в данной сфере. Суды переполнены исками по оспариванию крупных сделок, что, с одной стороны, дестабилизирует нормальный экономический оборот, но, с другой стороны, применение особых правил совершения крупной сделки зачастую позволяет обеспечить защиту юридических лиц и их миноритарных участников от недобросовестного поведения руководства корпорации.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КРУПНОЙ СДЕЛКИ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Крупная сделка юридического лица: понятие и признаки

Впервые правовая регламентация заключения крупных сделок была закреплена в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) - статья 78,79, а затем в Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) - ст. 46. Однако институт крупной сделки не охватывается данными законами. Положения, посвященные крупным сделкам, содержатся также в Федеральном законе от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее - Закон об автономных учреждениях) - ст.ст.14 и 15; Федеральном законе от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях» (далее - Закон о ГУП и МУП) - ст. 23; Федеральном законе от 12.01.1996 № 115-ФЗ «Об некоммерческих организациях» (далее - Закон о НКО) - ст. 9.2.

Таким образом, видим, что институт крупных сделок применятся для юридических лиц различных организационно-правовых форм, как корпоративных, так и унитарных. Стоит отметить, несмотря на то, что институт крупных сделок существует на протяжении длительного времени, в российском законодательстве не существует единого подхода к его понятию. В каждом нормативном акте о юридическом лице содержится свое определение крупной сделки.

Впервые понятие крупной сделки, характерное для всех организационно-правовых форм юридических лиц, предложил С.В. Бурлаков. По его мнению, под крупной сделкой следует понимать одну или несколько сделок, которые связанны с отчуждением или возможностью отчуждения имущества юридического лица, при этом стоимость отчуждаемого имущества составляет определенную часть балансовой стоимости активов организации, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности на отчетную дату, предшествующую моменту одобрения крупной сделки^[1].

Изучив правовую науку и нормы о крупных сделках, приходим к выводу, для того чтобы признать сделку крупной, необходимо наличие следующих критериев (признаков): 1) сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности юридического лица; 2) сделка, направленная на отчуждение (прямо или косвенно) имущества юридического лица, а также сделка по распоряжению денежными средствами и имуществом - качественный критерий крупной сделки; 3) сделка, превышающая определенный процент от определенной специальным законом имущественной базы юридического лица (превышающий определенную сумму) - количественный критерий крупной сделки.

Для квалификации сделки в качестве крупной необходимо определить: ) была ли сделка юридического лица направлена на приобретение или отчуждение имущества; 1) создавала ли сделка возможность отчуждения юридическим лицом прямо или косвенно имущества; 2) предусматривает ли сделка обязанность общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества передать имущество во временное владение и/или пользование; 3) предоставляется ли третьему лицу по сделке право использовать результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Следует заметить, что для автономных учреждений в качестве отдельного основания выделяется связь сделки с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, что, в принципе, перекрывается описанными выше квалифицирующими признаками. Исходя из ст.128 ГК РФ деньги (денежные средства), включаются в состав имущества, что подтверждается судебной практикой. Поэтому, на наш взгляд, не совсем логично выглядит позиция законодателя, выделяя отдельно денежные средства в качестве критерия крупности сделки.

С гражданско-правовой точки зрения под отчуждением имущества, принадлежащего юридическому лицу, следует понимать передачу имущества третьему лицу, влекущую прекращение права собственности на данное имущество у юридического лица, или уступку права (когда в виде имущества выступают права).

Законодатель предусмотрел не только прямое отчуждение имущества (фактическое отчуждение), но и возможности такого отчуждения. Так, при возможном отчуждении имущества юридического лица такая сделка направлена на создание условий, которые могут повлечь за собой отчуждение имущества. К сделкам, совершение которых создается возможность отчуждения имущества, могут относиться самые разнообразные сделки, например: заключение договора залога, перевод долга, договор возмездного оказания услуг, кредитный договор и другие.

П. 7 ст. Закона об ООО и п. 3 ст. 78 Закона об АО определяют перечень сделок, которые не требуют согласования, к которым в частности относится сделка, которая заключена на тех же условиях, что и предварительный договор, тем самым завершена дискуссия о том, в какой момент необходимо получать согласие на совершение сделки при использовании конструкции предварительного договора. Согласно вышеуказанным нормам согласие на заключение сделки, за основу которого взят предварительный договор, должно предшествовать заключению предварительного договора.

При квалификации сделки в качестве крупной важно определить пороговую величину - размер отчуждаемого имущества (количественный критерий крупной сделки). Так, пороговая величина для признания сделки крупной составляет 25 % и более балансовой стоимости активов общества, определяемой по бухгалтерской отчетности на последний отчетный период - для хозяйственного общества; для унитарного предприятия - 10 % и более процентов уставного фонда (или сумма более чем в 50 тысяч раз превышающая установленный федеральным законом МРОТ), а для автономного учреждения 10 % и более активов учреждения. В соответствии с Информационным письмом Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16.10.2001 № ИК-07/7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества» под балансовой стоимостью активов признается валюта баланса общества, то есть сумма оборотных и необоротных активов общества.

1.2. Сделки, совершенные в процессе хозяйственной цели, и взаимосвязанные сделки

Одним из критериев признания сделки крупной является выход организации при совершении сделки за рамки обычной хозяйственной деятельности, согласно которому, если сделка по формальным признакам подпадает под критерии (качественный и количественный признак), но совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности юридического лица, то специальные правила одобрения крупной сделки уполномоченным органом не применяются.

Таким образом, выход за пределы обычной хозяйственной деятельности организации - обязательное условие, при наличии которого в целях квалификации сделки как крупной будут рассматриваться иные признаки - в том числе, приобретение и отчуждение имущества, стоимость которого превышает установленную законодательством пороговую величину. Поэтому следует разобраться, что же понимается под обычной хозяйственной деятельностью организации.

Согласно п. 8 ст. 46 Закона об ООО и п. 4 ст. 78 Закона об АО под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельностью, понимаются сделки, принятые в деятельности соответствующей корпорации, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки такой организацией ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее масштабов.

На наш взгляд, данное определение является нечетким и неоднозначным. Но, тем не менее, сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, будет признаваться такой: 1) если сделка не принята в деятельности общества или не относится к сделкам, которые заключаются самой компанией или иных организаций, занимающихся аналогичными видами деятельности; 2) если сделка приводит к прекращению деятельности организации или изменению ее вида или существенному изменению ее масштабов. Соответственно, видим, что в определение обычной хозяйственной деятельности содержит оценочные категории.

В научной литературе не существовало единого подхода к определению обычной хозяйственной деятельности. Так, В.В. Долинская и Н.В. Фомичева под обычной хозяйственной деятельностью рассматривали систематическую деятельность в рамках осуществления основной деятельности, определенной учредительными документами юридического лица.

Но, с другой стороны, по мнению И.С. Шиткиной, хозяйственное общество обладает общей правоспособностью и может заниматься любым видом деятельности, не запрещенный законом (п. 1 ст. 49ГК РФ), поэтому устав юридического лица может ограничиться перечислением основного вида деятельности и не содержать исчерпывающий перечень.

Вместе с тем, стоит согласиться с суждением, предложенным О. Зайцевым. По мнению данного ученого, доказывать факт совершения сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности могут только те компании, которые проработали на рынке длительное время. Поэтому вновь созданные компании или организации, проработавших на рынке недолго, не могут ссылаться в суде на заключение аналогичных сделок, так как у таких организаций еще не сложилась обычная хозяйственная деятельность.

Крупной сделкой могут быть признаны и несколько сделок, каждая из которых не относится к крупной сделке, но вместе они составляют взаимосвязанные сделки - расширительный признак количественного критерия крупной сделки.

В законодательстве не закреплены признаки, позволяющие идентифицировать взаимосвязь сделок, несмотря на то, что в научных кругах предпринимаются попытки определения признаков взаимосвязанности.

В юридической литературе существует позиция, согласно которой взаимосвязанными считают сделки, преследующие единую цель. Например, организация заключает две, три сделки, несмотря на то, что можно было заключить одну сделку одну сделку (сделки, предметом которой состоит из нескольких частей).

В судебной практике выработаны критерии взаимосвязанности сделок, такие как: 1) однородность (одно и то же имущество, предполагающее использование в рамках целого производственного цикла); 2) совершение сделок с одними и теми же лицами; 3) ограниченный период времени заключения сделок; 4) обстоятельства, свидетельствующие о том, что в результате заключения сделок имущество переходит к одному лицу; 5) совершение сделок во исполнение ранее заключенных договоров; 6) наличие общей цели, которую преследовали контрагенты по сделке (единая хозяйственная цель).

Определяющим критерием крупности сделки является выход за пределы осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, а именно: сделка не должна приводить к прекращению деятельности, а также изменению его вида и существенному изменению масштаба деятельности. Но в то же время законодательством не определяются признаки существенности изменения масштабов деятельности общества, тем самым данный признак является оценочным и будет включаться в предмет толкования.

Под выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности следует рассматривать квазиреорганизацию или квазиликвидацию организации, а под существенным изменением масштабов следует понимать как экономическую составляющую стоимости бизнеса (например, объем выручки, капитализация), так и количественное распределение бизнеса (например, площадь рынков сбыта товаров (работ или услуг), количество регионов, в которых функционирует филиалы и представительства организации).

ГЛАВА 2. ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

2.1 Одобрение крупной сделки уполномоченным органом юридического лица

Важным фактором для изучения одобрения крупной сделки юридического лицо является вопросы, которые связаны с формированием воли юридического лица. Поэтому без понимания теоретических аспектов организации юридического лица невозможно переходить к анализу специфики одобрения уполномоченным органом крупной сделки.