Файл: Пробелы в законодательстве и способы их восполнения(Понятие пробела).pdf

Ни одно законодательство не способно учесть все многообразие общественных отношений, требующих правового регулирования. Российское законодательство не является исключением, оно на протяжении всей своей истории, претерпевало многочисленные изменения, обновления, и усовершенствования. Возникновение пробелов в праве, ввиду высокой динамичности правовой системы, неизбежно. Невозможность единовременного охвата всего круга изменений в обществе, отсутствие необходимого уровня компетентности законотворцев и правоприменителей обусловливают неминуемость возникновения правовых пробелов в законодательстве нашего государства. Можно сказать, что на сегодняшний день проблема устранения пробелов в законодательстве является актуальной, так как в российской правовой системе, в связи с несовершенством законодательной техники, отсутствием учета изменений общественной жизни, имеется недостаток по своевременному устранению правовых пробелов.

Пробелы отрицательно сказываются на эффективности действующих норм права, способствует возникновению и совершению различных преступлений и правонарушений, за которые, лицо, совершившее противоправное деяние, может оказаться безнаказанным, затрудняют применение норм права, а в конечном итоге тормозят развитие общественных отношений. Нахождение путей преодоления и устранения упущений в законодательстве обеспечивает стабильное функционирование не только правовой системы, но и всего государства в целом.

Таким образом, цель моей работы – рассмотреть проблему пробелов права, причины их появления.

Исходя из этой цели, можно поставить следующие задачи:

определить виды пробелов;
выявить причины появления пробелов в праве;
способы восполнения правовых пробелов;
раскрыть понятие аналогии права;
раскрыть понятие аналогии закона;
систематизировать все полученные данные и сведения.

Объект исследования: общественные отношения, порождаемые возникновением пробелов в праве, способы устранения правовых пробелов.

Предмет исследования: понятие «пробелы в праве», способы их устранения.

Глава 1. Понятие и виды пробелов в законодательстве

1.1. Понятие пробела

Изучение природы законодательных пробелов требует, прежде всего, систематизации имеющейся информации о данном явлении и формулировки точного определения. В русском языке слово «пробел», по словарю С.И. Ожегова^[1], имеет два значения:

в прямом смысле – пустое, незаполненное место, пропуск (например, в печатном тексте);
в переносном смысле – как упущение, недостаток, несовершенство, изъян или неполное количество чего-либо.

О пробелах в праве нужно говорить преимущественно в переносном значении. Пробел является одним из несовершенств системы права, которое связано с полным отсутствием какого-либо регулирования или в виде частичного отсутствия правовых норм, которые являются необходимыми при регулировании тех или иных общественных отношений.

О пробеле может идти речь только тогда, когда в праве отсутствует предписание, из содержания которого становится очевидным, что определенные общественные отношения подлежат юридическому урегулированию, но в данный момент по каким-то причинам не урегулированы.

Пробелы также существуют в федеральном законодательстве. Очевидно, что полноты правового регулирования чрезвычайно сложно достичь. Независимо от того, насколько мудрым и эффективным является законодатель, жизнь продолжается, возникают новые потребности и области взаимоотношений.

Итак, в настоящее время существует много нерешенных отчетов и споров о жилье, земле, домах, новых типах кооперативов, автомобилях, гаражах и т. д. Необходимость разработки подробных процедур для разрешения таких случаев становится все более важной. Роль законодателя состоит в том, чтобы минимизировать любые пробелы, активно отражать динамику общественной жизни в законе.

Следует также отметить технические недостатки законодательного процесса: случайность в формировании регуляторных массивов, «погоня» за количеством законов как самоцель, неоправданная поспешность при подготовке проектов основных правовых решений, игнорирование правил законодательной техники, разработанных законодательной практикой недостатки в планировании законопроектных работ и др.

Во многих случаях проекты готовятся быстро, без тщательной и вдумчивой разработки нормативных новелл, анализа прогнозов их эффективности и соответствующих экономических, финансовых, экологических и других расчетов. Временами Государственная Дума принимает десятки законов за один день. Все это снижает престиж закона, идею его универсальности, помогает оправдывать невежество и нарушение правовых норм. Законодательный орган должен устранить этот пробел путем принятия нового нормативного акта. Однако этот пробел не освобождает законодателя от необходимости решать возникшую правовую проблему, принимать на себя индивидуальный правовой порядок.

При изучении пробелов, юристами были сформированы два подхода к его определению: широкий и узкий. В основу этих подходов было положено осмысление должной правовой регламентации для определенного круга общественных отношений. Исходя из «широкого» понимания пробела в праве, В.В. Лазарев^[2], русский философ и лингвист, определяет его как «полное или частичное отсутствие нормативных установлений. В данном подходе единственно возможной регулирующей силой является право, которое должно охватывать абсолютно весь круг общественных отношений. Основным положением «узкого» подхода к определению пробела в праве является то, что правовое регулирование не должно охватывать собой всего многообразия общественных отношений. В этом подходе общественные отношения могут саморегулироваться при помощи обычаев, не закрепленных юридически. В результате образуется слаженный механизм регулирования, не нуждающийся в подкреплении правом.

Закон является одной из форм воплощения права, соответственно нужно искать пробелы в законодательстве. В этом случае законодательство понимается как совокупность всех нормативных актов, изданных компетентными органами. Если же принять во внимание официальное признание в качестве источников права обычаев и прецедентов, то следует вести речь о пробелах в позитивном праве вообще.

Пробел в позитивном праве - это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента^[3].

Пробел в законодательстве - несовершенство закона, отсутствие реального содержания, которое должно являться необходимым его компонентом^[4]. Отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом. Но тут стоит сказать, что отсутствующая в данном законе норма может присутствовать в другом законе, что будет свидетельствовать о том, что пробела нет.

Некоторые ученые видят в праве намеренные пробелы: законодатель осознанно оставил вопрос, находящийся в поле его зрения, открытым с целью предоставить его решение течению времени или отдавал его на усмотрение практики.

Значение термина пробел может проясниться полностью лишь в результате обращения к сущности и содержанию конкретного явления, установления сферы правового регулирования на общественные отношения.

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем двумя способами.

Во-первых, в гипотезе любой юридической нормы указаны признаки отдельного вида общественных отношений. Таким образом, в общей сфере правового регулирования отдельная норма имеет свою область. Совокупность таких «областей» составляет общую сферу правового регулирования данной отрасли.

Во-вторых, при помощи специализированных норм законодатель закрепляет круг отношений по отраслям права, которые признаются правовыми. Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования.

Из всего сказанного, можно сделать вывод, что пробел имеет место, когда определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но решение данного вопроса в целом или частично не предусмотрено.

Итак, пробел в праве — это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

1. 2. Виды пробелов

В динамично развитой системе права, должна четко прослеживаться дифференциация пробелов, основанием которой служит юридическая природа пробелов в праве. Деление на виды способствует быстрому последующему устранению, благодаря признакам, которые будут соответствовать пробелам:

- по времени возникновения;

- по отраслям права;

- по структуре права (пробелы в законе, в постановлении, решении и т. д).

Прежде всего, выделяют пробелы по времени появления^[5]:

- первичные (первоначальные), возникающие в случае, упущения правотворческих органов, в момент создания нормативно-правовых актов, пропуск законодателем обстоятельств, требующих правового регулирования;

- последующие (вторичные), являются следствием появления новых общественных отношений в предмете правового урегулирования, в результате формирования регулируемой социальной сферы, на которую законодатель уже распространил свою волю. Вторичные пробелы возникают после издания правовых актов. Появление последующих пробелов в праве явление, с одной стороны, закономерное, но необходимо свести к минимуму возможность их появления, при помощи правового прогнозирования.

Так же необходимо отметить, что существуют действительные и мнимые пробелы в законодательстве^[6].

Можно привести пример. Ст. 70 Конституции Российской Федерации гласит: «Государственный флаг, герб и гимн Российской Федерации, их описание и порядок официального использования устанавливаются федеральным конституционным законом». Этот закон еще не принят в Российской Федерации. Существует полное отсутствие адекватного (конституционного) регулирования. Соответствующие указы Президента Российской Федерации, регулирующие такие вопросы, могут рассматриваться только в качестве средства для нормального устранения пробела в законодательстве, но не для его устранения.

Действительный пробел - это действительное отсутствие нормы права, которая должна регулировать конкретное общественное социальное отношение, которое не входит в сферу правового регулирования. Действительный пробел может возникнуть с самого начала правового урегулирования или вследствие развития новых отношений, которые не могли быть предусмотрены законодателем.

Мнимые (кажущиеся) пробелы вытекают из понятий, когда считают, что общественное социальное отношение должно быть урегулировано правовой нормой, хотя на самом деле оно вообще находится вне той сферы, которое правом регулируется (любовь, дружба и т. п.).

Пробелы в праве могут быть полные и неполные^[7]. Для первых характерно абсолютное отсутствие законодательного регулирования, для вторых - неурегулированность каких-либо сторон (вопроса). Те и другие требуют апелляции к нормотворческим органам на предмет принятия новых норм.

Пробелы в законодательстве носят так же объективный и субъективный характер. Законодатель может быть не готов принять закон. Законодательная власть разорвана политическими страстями, столкновением интересов социальных групп, политическими партиями. Верхняя палата отклоняет закон, принятый нижней палатой. Связи с общественностью обладают такой новизной и степенью сложности, что неясно, каким образом, какими правовыми средствами они должны регулироваться. Это объективные факторы. По мнению некоторых ученых, они приводят к появлению так называемых юридических пустот. Субъективность - несовершенство законодательства, отсутствие адекватных законодательных технологий.

Могут применяться и другие основания классификации пробелов. Тем не менее, при создании классификации следует учитывать требования закономерностей отечественного права, интересы государства в совершенствовании правовой системы. Именно эти данные могут обеспечивать практическую ценность и вклад в классификацию пробелов, в прогрессивное развитие права в новых социально-экономических и политических условиях.