Файл: Договоры в коммерческой деятельности.pdf

Организационные договоры имеют своей целью организацию торгового процесса. В данную группу входят: соглашения об исключительной продаже товаров; договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров; договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров; договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.[6,c.84]

Договорами, наиболее часто встречающимися в хозяйственной практике, являются:

- купли-продажи;

- контрактации;

- лицензионные;

- арендные;

- страхования;

- перевозки грузов;

- договор аренды (предоставления) персонала — аутстаффинг;

- и др.

Договор купли-продажи является гражданско-правовым договором, согласно которому один из участников, продавец, принимает на себя обязательства по передаче в собственность второго участника договора, покупателя, определенного товара. При этом покупатель принимает переданный ему товар, оплачивает его стоимость и становится его собственником.

Разновидностью договора купли-продажи является договор контрактации. Договор контрактации - это юридически оформленное соглашение, регулирующее отношения, связанные с закупками у сельскохозяйственных организаций и крестьянско-фермерских хозяйств выращиваемой или производимой ими сельскохозяйственной продукции. Субъектами договора контрактации являются продавец-производитель сельскохозяйственной продукции и ее покупатель-заготовитель.[8]

Лицензионный договор - это договор, по которому одна сторона (лицензедатель, или лицензиар) предоставляет право на использование изобретения или иного технического достижения (лицензию), а другая сторона (лицензеполучатель, или лицензиат) выплачивает за это соответствующее вознаграждение.

Арендный договор — это юридически оформленное долгосрочное соглашение на срочное возмездное владение и пользование имуществом, необходимым арендатору для самостоятельного осуществления хозяйственной и иной деятельности.[9]

Договор страхования представляет собой юридически оформленное соглашение между страхователем и страховщиком, в соответствии с условиями которого страховщик обязуется выплатить страхователю или выгодоприобретателю определенную денежную сумму при наступлении предусмотренного договором страхового случая взамен уплаты страхователем страховой премии.

Договор перевозки грузов - это договор, предметом которого является оказание услуг по перевозке грузов. Договор перевозки грузов - один из важнейших хозяйственных договоров, благодаря которому осуществляется связь между отраслями хозяйства.[8]

Договор аренды (предоставления) персонала - аутстаффинг.

Аутстаффинг - это вывод сотрудника за штат компании-заказчика и оформление его в штат компании-подрядчика, при этом он продолжает работать на прежнем месте и выполнять свои прежние обязанности, но обязанности работодателя по отношению к нему выполняет уже компания-подрядчик. Основными целями аутстаффинговой услуги являются решение вопросов, связанных с оптимизацией штатного расписания и оперирования бюджетом компании, а также снижение рисков, связанных с решением трудовых споров. [4,c.26]

Подводя итоги первой главы можно сказать, что:

1. Коммерческий договор представляет собой основание возникновения, изменения или прекращения коммерческого правоотношения.

2. Выделяется большое количество разновидностей договоров в коммерческой деятельности. Основными из них являются: реализационные; посреднические; договоры, содействующие торговле; организационные.

2. ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

2.1 Порядок заключения договоров

Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент). Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность договора, при несоблюдении требования о государственной регистрации, передача прав считается несостоявшейся, а договор так же недействительным. В ранее действующей редакции статьи 1028 ГК РФ государственной регистрации подлежал сам договор, а отсутствие регистрации делало договор ничтожным.[2,c.105]

По действующему законодательству обязанность по регистрации права в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, предусмотренная п. 2 ст. 1031 ГК РФ, по умолчанию возложена на правообладателя, если договором не предусмотрено иного[1]. Из этого следует вывод о том, что отсутствие государственной регистрации договора можно трактовать как неисполнение контрагентом обязанностей по договору.

В соответствии со ст. 434 ГК РФ, письменная сделка может быть заключена как путем составлением документа, впоследствии подписанного сторонами, так и путем обмена письмами, телеграммами и иными документами, в том числе и электронными, позволяющими достоверно установить, что документ исходит непосредственно от стороны договора. Однако установленное ГК РФ требование о государственной регистрации дает основания полагать, что договор коммерческой концессии может быть заключен только путем составления единого договора, подписываемого сторонами, так как трудно представить, каким образом переписка между контрагентами может быть представлена на государственную регистрацию.

Но возникают и проблемы при заключении коммерческих договоров. Приведем пример из судебной практики. Индивидуальный предприниматель Лизункова З.М. (пользователь) обратилась в суд к ООО "Центр Видеоконтроля" (правообладателю) с требованиями о признании недействительным (ничтожным) договора коммерческой концессии и применении последствий недействительности ничтожной сделки, взыскании с ответчика денежных средств и обязании истца передать оборудование за счет ответчика, взыскании с ответчика в пользу истца убытков по оплате за доставку оборудования, взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами. Решение суда: Исковые требования удовлетворены.

Позиция суда: Установив, что между ООО "Центр Видеоконтроля" (правообладателем) и ИП Лизунковой З.М. (пользователем) заключен договор коммерческой концессии (франшизы) на комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, а именно право на фирменное наименование "Race-Track", право на коммерческую информацию и коммерческий опыт, право на технологию организации работы аттракциона "Race-Track", обратив внимание, что в соответствии с пунктом 2 статьи 1474 ГК РФ распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается, суд пришел к выводу о том, что поскольку законом запрещено отчуждение исключительного права на фирменное наименование, договор, заключенный между сторонами, является ничтожным с момента заключения.[10]

Договор коммерческой концессии может быть заключён между коммерческими организациями и гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей. Такое ограничение закреплено в п. 3 ст. 1027 ГК РФ, которое вполне логично вытекает из природы коммерческой концессии, используемой исключительно в предпринимательской деятельности.[5,c.140] Однако не во всех странах законодатели придерживаются такой позиции, например, в Казахстане и в Украине сторонами по договору коммерческой концессии могут выступать и физические лица.

2.2 Изменение и расторжение коммерческих договоров

В главе 54 ГК РФ сказано, что договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с 29 главной ГК РФ, которая содержит общие положения об изменении и расторжении договоров. Общие положения говорят о том, что договор может быть изменен по соглашению сторон, по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной, при существенном изменении обстоятельств, а также в иных, предусмотренных законом случаях. [8]

Существенными нарушениями ст. 450 ГК РФ признает такие, при которых для другой стороны наступает такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Основаниями изменения договора по ст. 451 ГК РФ могут служить существенные изменения обстоятельств. Под существенным изменением обстоятельств законодатель понимает такие изменения, которые стороны не могли разумно предвидеть, а если бы могли, то договор бы не был заключен или был бы заключен на совершенно иных условиях.

Одностороннее расторжение договора правообладателем предусмотрено статьей 1037 ГК РФ. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора при наличии таких существенных нарушений со стороны пользователя как: - несоблюдение условий договора к качеству производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг; - невыполнение пользователем инструкций и указаний правообладателя по обеспечению соответствия способов, условий и характера использования предоставленных прав непосредственно самим условиям договора; - неисполнение обязанности по уплате вознаграждения по договору в установленный срок.

Отказ от исполнения договора приравнивается в соответствии со статьей 450.1 ГК РФ к одностороннему расторжению. Односторонне расторжение коммерческой концессии возможно только в том случае, если пользователю были направлены требования об устранении нарушений, но они не были устранены или же были повторно допущены в течение года, после первых требований по устранению. Такой порядок признается судом и часто применяется в франчайзинговых отношениях в России. Концессионный договор может быть расторгнут в любое время каждой из сторон. В том случае, если договор был заключен бессрочно, то необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев о своем намерении расторгнуть договор, если самим договором не предусмотрен более продолжительный срок.[6,c.84]

Пример из судебной практики. ООО "ОКлинз" (субпользователь) обратилось в суд к ООО "Окей Вижен" (пользователю) с требованиями о признании недействительным договора коммерческой субконцессии как заключенного путем обмана, применении последствий недействительности сделки и взыскании убытков. Решение суда: В удовлетворении исковых требований отказано.[7]

Позиция суда: Руководствуясь положениями статей 1029 и 179 ГК РФ, Суд отклонил доводы ООО "ОКлинз" (субпользователя) о том, что ООО "Окей Вижен" (пользователь) совершило сделку путем обмана, поскольку ООО "Окей Вижен" действовало без намерения ввести субпользователя в заблуждение относительно обстоятельств сделки, так как договор коммерческой концессии, заключенный между ООО "Окей Вижен" и ООО ПП "ЛЮКС-ОПТИКА" (правообладателем), был передан на государственную регистрацию, однако зарегистрирован был после подписания оспариваемого договора субконцессии, кроме того, субпользователь, действуя с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру договора, мог и должен был потребовать от пользователя предоставления документов, подтверждающих его право заключать договор субконцессии, а именно, зарегистрированный в установленном порядке или самостоятельно проверить необходимую информацию, используя открытый реестр товарных знаков и знаков обслуживания, и пришел к в выводу о том, что пользователь намеренно не обманывал субпользователя, а, следовательно, основания для признания договора субконцессии недействительным по заявленному основанию отсутствуют.[11]

Договор, заключенный на определенный срок прекращается по истечению срока, на который он был заключен. Независимо от того, срочный или бессрочный был заключён договор, любая из сторон может в любой момент отказать от него, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность прекращения уплатой денежной суммы в качестве отступного.

Кроме того, договор коммерческой концессии в соответствии со статьей 1037 ГК РФ прекращается: при прекращении прав правообладателя на коммерческое обозначение без замены новым аналогичным правом, в том числе в случаях ликвидации или реорганизации юридического лица либо неиспользования коммерческого обозначения в течение длительного срока; при изменении правообладателем своего коммерческого обозначения и отсутствии согласия пользователя на продолжение действия договора в измененном виде; при несостоятельности одного из участников договора; в случае смерти правообладателя при отказе его наследников от наследства или неполучении ими регистрации в качестве предпринимателя в течение срока для принятия наследства

Пользователь, добросовестно исполняющий свои обязанности, в соответствии с законом, по истечении срока договора, имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. Предоставление преимущественного права, на мой взгляд, защищает интересы пользователя как более слабой стороны договора, оказывающейся после его расторжения в весьма невыгодном положении: ему необходимо продолжать предпринимательскую деятельность, не имея более возможности пользоваться товарным знаком и коммерческим опытом правообладателя. Кроме того, возобновление договора франчайзинга может служить интересам потребителей на устоявшемся рынке товаров или услуг.

Изменение договора коммерческой концессии, а также его расторжение подлежат государственной регистрации и в соответствии с общими положениями о договорах, соглашение об изменении и расторжении должно быть в той же форме, в какой был заключен сам договор – для коммерческой концессии это простая письменная форма.

2.3 Ответственность сторон за нарушение условий договора

Стороны данного вида договора, как уже было ранее упомянуто, законом именуются как правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи). Договор по своей природе является взаимным, следовательно, у обеих сторон есть свои права и обязанности. Однако в литературе высказывается позиция о том, что фактически правообладатель выступает в роли кредитора, а пользователь в роли должника. Такой вывод сделан из содержания закона, исходя из установленных им объема обязанностей и прав сторон.[5,c.141]