Файл: Порядок создания и учредительные документы юридического лица.pdf

Исследование законодательства о создании ком­мерческих организаций показало, что в нормативно-правовых актах отсутствует законодательное определе­ние таких базовых понятий рассматриваемого институ­та, как «учредитель» и «учреждение коммерческой орга­низации».

Изданных понятий зако­нодательно определено только понятие «учредитель» применительно к процессу учреждения акционерного общества, однако в нем учтены не все конституирую­щие признаки рассматриваемого явления, в силу чего оно не может быть распространено на учредителей дру­гих коммерческих организаций (например, унитарных предприятий).

Анализ нормативно-правовых актов, проведенный с учетом существующих в правовой теории точек зрения, позволяет заключить, что понятию «учредитель коммер­ческой организации» присущи такие признаки, как инициирование процесса создания коммерческой орга­низации, принятие в установленной форме решения о ее создании, утверждение устава и (или) подписание учре­дительного договора; участие в формировании имуще­ственной основы коммерческой организации путем пе­редачи части своего имущества в ее уставный (складоч­ный) капитал (фонд), направленность деятельности на исполнение всех условий, необходимых для создания коммерческой организации. Вышесказанное может быть полностью распространено на понятие «учредитель юридического лица».

Поскольку учредители несут ответственность за на­рушения законодательства, допущенные в процессе со­здания юридического лица, то необходимо законода­тельно закрепить определение указанного понятия, со­держащее его конституирующие признаки и позволяю­щие квалифицировать конкретного субъекта как учре­дителя юридического лица. На основании изложенного необходимо внести изменения в ст. 52 ГК РФ.

Учреждение юридического лица, в том числе ком­мерческой организации, представляет собой процесс, основными этапами которого являются принятие пред­варительного решения о создании юридического лица и принятие решения об учреждении юридического лица.

На первом этапе учредители совершают комплекс подготовительных действий, явно свидетельствующих об их намерении создать юридическое лицо. К таким действиям относятся, в частности, составление бизнес-плана будущей организации, разработка учредительных документов, выбор ее наименования, поиск помещения для ее местонахождения, подбор кандидатур для избра­ния в органы юридического лица, открытие накопитель­ного банковского счета для внесения уставного капита­ла и т.д.

Подобные действия, определенно выражающие намерение учредителей в будущем при­нять окончательное решение о создании юридического лица, представляют собой последствия принятия учре­дителями предварительного решения о его создании.

Единственным учредителем предварительное реше­ние принимается, как правило, в устной форме. В случае принятия предварительного решения о создании юриди­ческого лица несколькими учредителями оно облекается в письменную форму с целью регламентации отноше­ний учредителей по созданию нового субъекта права.

После принятия учредителями предварительного решения о создании юридического лица и совершения подготовительных действий, явно свидетельствующих об этом, учредители принимают окончательное решение о создании юридического лица.

Окончательное решение о создании юридического лица именуется в законодательстве «решением об уч­реждении». Зачастую в нормативно-правовых актах от­сутствует разграничение предварительного и оконча­тельного решений учредителей о создании юридическо­го лица, что приводит к смешению двух самостоятель­ных юридических фактов, а также влечет неверную оценку значения и правовых последствий каждого из них.

Решение об учреждении принимается учредитель­ным собранием и оформляется его протоколом. Если учреждение юридического лица осуществляется одним ли­цом, решение об учреждении принимается им едино­лично.

Решение об учреждении юридического лица всегда принимается в письменной форме и должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения юридического лица, утверждения его устава, избрания органов управления, утверждения денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал. Решение об учреждении акционер­ного общества, принимаемое одним лицом, кроме того, должно содержать сведения о размере уставного капита­ла, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. Для правильного применения законодательства о создании коммерческих организаций стратегически важно иметь четкий понятийный аппарат данного явле­ния, который в настоящее время отсутствует.

Так, современное российское законодательство не содержит определения понятия «учреждение коммер­ческой организации». Несмотря на то, что в нормативно-правовых актах содержится немало норм, подлежащих применению в процессе учреждения юридического лица, отсутствие определения используемого понятия зачастую затрудняет установление его точного смысла. Так, например, допускается смешение понятий «учреж­дение юридического лица», «создание юридического лица» и «образование юридического лица». Законода­тель не дает определения ни одному из вышеуказанных понятий, часто употребляет их как синонимы.

Кроме того, практически отсутствует комплексный подход к правовому регулированию создания коммер­ческих организаций, следствием чего является наличие у большинства российских предпринимателей иска­женного представления о правовой природе учредитель­ской деятельности и ее значении как этапа в формиро­вании правоспособности создаваемого субъекта права. Как правило, на практике вопросам учредительства уде­ляется второстепенное значение и широко распростра­нено мнение, что коммерческие организации не созда­ются, а «регистрируются». Такое представление в буду­щем, уже после государственной регистрации, влечет многочисленные сложности для созданных юридичес­ких лиц и их учредителей.

Правовой основой деятельности любого юридического лица, наря­ду с законодательством, являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Учредительный договор - это консенсуальный гражданско-пра­вовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица.

Он может заключаться только в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу, как правило, с момента заключения. Ус­тав, в отличие от учредительного договора, не заключается, а утвержда­ется учредителями. Устав, как правило, подписывают не все уч­реди­тели, а специально уполномоченные ими лица (например, предсе­датель и секретарь общего собрания учредителей). Как и учредитель­ный договор, устав можно рассматривать в качестве локального нор­мативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирую­щего отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица. Ряд некоммерческих организаций может действовать также на ос­нове общего положения об организациях дан­ного вида или общего устава общественного объединения.

Содержание учредительных документов в общем виде определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов юридических лиц - в соответству­ющих разделах ГК РФ и специальных нормативных актах.

В связи с этим актуальной проблемой является внедрение в законодательство ком­плексного подхода к правовой регламентации отдельных этапов создания коммерческих организаций, суть которого заключается в рассмотрении учреждения и го­сударственной регистрации как последовательно сме­няющих друг друга, взаимосвязанных и взаимообусловленных стадий процесса создания нового субъекта предпринимательской активности с учетом их взаимных свя­зей и правовых последствий.

Создание юридического лица осуществляется путем его учреждения и последующей государственной регистрации.

Учреждение юридического лица представляет собой деятельность учредителей по совершению подготовительных действий и выполнению требований законодательства в целях принятия решения об учреждении и последующей государственной регистрации юридического лица.

Важными атрибутами юридического лица являются его наименование и место нахождения. Наименование любого юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Так, например, фирменное наименование любого полного товарищества должно содержать слова "полное товарищество". Помимо этого Гражданский кодекс РФ в ряде случаев предусматривает дополнительные требования к наименованиям отдельных форм коммерческих организаций: наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества и характер деятельности предприятия. Зарегистрированное в установленном порядке фирменное наименование юридического лица признаётся объектом права собственности, и всякое лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причинённые убытки.

Местом нахождения юридического лица признаётся место его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не будет установлено иного.

2.2 Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц

Государство контролирует создание юридических лиц, что реализуется в форме государственной регистрации.

Действующий порядок регистрации юридических лиц определен в ГК РФ, Федеральном законе от 8 августа 2001г. №129-ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и других правовых актах.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ, юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом «О государственной регистрации юридических лиц». Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. В Москве регистрация осуществляется Московской регистрационной палатой и его филиалами, в Московской области – Московской областной регистрационной палатой и её территориальными агентствами. Организации с иностранными инвестициями регистрируется Государственной регистрационной палатой при Министерстве экономики РФ и т.д.

Статьей 12 Федерального закона « О государственной регистрации юридических лиц» установлен следующий перечень документов, которые необходимо представить при государственной регистрации создаваемого юридического лица:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюдён установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе порядок оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов ) на момент государственной регистрации, что и в установленных законом случаях, вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.