Файл: Основы нотариата. Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов..pdf

В результате можно сделать вывод, что нотариат современной России должен выступать в роли полноценного многофункционального института гражданского общества, призванного обеспечивать охрану и защиту прав, свобод и законных интересов граждан Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований. Принципиально новый уровень нотариата позволит эффективно использовать все его потенциальные возможности, что окажет плодотворное влияние на развитие Российской Федерации как правового государства.

2 Роль современного нотариата в защите гражданских прав

2.1 Место и роль нотариата в реализации прав субъектов гражданско-правовых отношений

Деятельность института российского нотариата носит предупредительно - профилактический характер, поскольку он призван выполнять функции, направленные на юридическое закрепление прав субъектов гражданско-правовых отношений и предупреждение их возможного нарушения, в отличие от суда, предметом деятельности которого является рассмотрение уже возникших споров.

Характеризуя институт нотариата в этом качестве, несомненно, необходимо проанализировать, какова же востребованность нотариата в обществе, насколько полно выполняется им функция защиты прав и законных интересов субъектов гражданско-правовых отношений, и главное, какова роль нотариата в реализации норм права, особенно гражданского права.

К сожалению, необходимо признать, что бытовая правовая культура отношения россиян к нотариату в целом всё ещё сохраняет элементы советского правосознания, предписывающего нотариату исключительно правоохранительную и контролирующую функции, в то время как современные принципы организации и деятельности нотариата в большей мере предписывают нотариату осуществление функции защиты прав и свобод граждан, прав и законных интересов иных субъектов гражданско-правовых отношений, особенно в сфере гражданского оборота.

В соответствии с Резолюцией Европейского Парламента по вопросу о ситуации вокруг нотариата и его организации (принята 18.01.1994 г.) деятельность нотариата характеризуется передачей государством своих властных полномочий с целью организации публичного института для заключения договоров, обеспечения их подлинности и законности, обязательной и доказательственной силы, а также предполагает превентивную и беспристрастную помощь, представляемую сторонам с целью разгрузить судебные инстанции.

---

Несмотря на то, что история еще с древнеримских времен дает нам представление нотариата как о консервативном институте, современный нотариат вобрал в себя самое лучшее из всех правовых нововведений. За всю историю человечества и представляет собой один из передовых и современных правовых институтов. Что же касается места нотариата в механизме реализации норм гражданского права, то, по мнению автора данной публикации, оно определяется функциями оптимизации и силовой поддержки этого механизма, а также задачей восстановления этого механизма.

Нотариально релевантной является реализация правовых норм путем их соблюдения, исполнения, использования и применения. Общеизвестно, что в зависимости от типа реализуемой юридической нормы различают реализацию общих установлений, содержащихся в преамбулах законов, в статьях, фиксирующих общие задачи и принципы права и правовой деятельности; реализацию (вне правоотношений) общих норм, устанавливающих правовой статус и компетенцию; реализацию в конкретных правоотношениях конкретных тех или иных правовых норм.

С содержательной стороны реализация зависит от специфики содержания реализуемой нормы. Соблюдением, представляющим собой пассивную форму реализации права, суть который заключается в воздержании от совершения определенных действий, реализуются правовые запреты (так, например, нотариусу запрещено совершать нотариальные действия на свое имя, от своего имени, на имя и от имени своего супруга, его и своих близких родственников).

Исполнение, в отличие от соблюдения, предполагает активные действия, связанные с реализацией предписаний императивного характера, т.е. уполномочивающих и обязывающих. Следует отметить, что исполнение – это типичная форма реализации права для нотариусов (удостоверение сделок, выдача различных свидетельств, обеспечение доказательств, протест векселей и др.).

Использование, представляющее собой форму реализации, адресующуюся к право наделяющим нормам и допускающую как возможность выбора вариантов поведения, так и широкого усмотрения в реализации избранного варианта. Оно является не типичной формой реализации права для нотариусов, относится к видам деятельности, носящей вспомогательный характер, хотя исключить его из механизма нотариальной право реализации невозможно (например, частнопрактикующий нотариус по своему усмотрению распоряжается полученным доходом, нанимает и увольняет работников и т.д.).

Что касается право применения, то в структуре правоприменительного механизма институт нотариата призван к публичному удостоверению юридических фактов и обеспечению содействия адресатам частно- правовых норм в осуществлении их предписаний, а в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством, на нотариуса возлагается задача властного контроля такой деятельности.

---

Нет сомнения, что в механизме правового регулирования нотариат можно отнести к числу звеньев, реализующих функции текущего публичного контроля действий субъектов гражданско- правовых отношений (например, путем проверки законности совершаемых нотариальных действий, соответствия документов, на основании которых совершаются нотариальные действия, действующему законодательству и т.п.).

Следует отметить, что по таким вопросам как природа правового статуса нота- риата, место нотариата в механизме правового регулирования и правоприменения, роль основных правил совершения нотариальных действий в реализации положений норм материального права велась, ведётся и, надо полагать, будет вестись научная полемика^[13], однако можно с твердой уверенностью констатировать, что в странах латинского нотариата нотариусы являются субъектами, осуществляющими функции публичной власти.

Впрочем, это утверждение не препятствует попыткам дистанцировать систему частного нотариата от государственного аппарата, ориентирующегося на текущую правовую политику, хотя и не приводит к полному отрицанию связи с государством, наделяющим нотариат функциями правоприменительного органа, обладающего властными правоприменительными, а также превентивными функциями^[14].

Исследование особой роли нотариата в механизме реализации права привело некоторых ученых к выводу о его особом квазисудебном статусе органа юстиции, а, следовательно, о юстициарной природе процедур совершения нотариальных действий, с чем, представляется, невозможно согласиться. Многие исследователи утверждают, что как и всякая правоприменительная деятельность нотариальные действия представляют собой процедурные правила^[15]. Данные действия совершаются в строго определенной последовательности и группируются вокруг следующих ключевых задач: установления фактических обстоятельств дела; установления юридической основы дела; решения дела.

Подводя итог вышеизложенному, следует отметить, что внебюджетный российский нотариат, уже добившийся признания как важный правоохранительный институт общества, имеет значительный потенциал развития, способен оказать благотворительное воздействие в контексте реформ судебной системы, государственного управления, ускорения темпов экономического роста и реализации концепции социального государства.

Однако без определенных реформ организации нотариата, совершенствования форм и методов нотариальной деятельности реализация его позитивных возможностей будет весьма затруднена.

---

На данном этапе основные составляющие реформирования нотариата в России заключаются в следующем:

укрепление публично- правового статуса нотариата; совершенствование нотариальных процедур;

усиление взаимодействия с государственными органами; совершенствование системы внутреннего и внешнего контроля за осуществлением нотариальной деятельности;

совершенствование системы индивидуального страхования ответственности нотариусов и создание системы коллективных гарантий;

расширение нотариальной компетенции (признание обязательной компетенции нотариата в сфере оборота недвижимости, наследственных правоотношений, семейном, международном частном праве и др.).

Безусловно, предложенные направления совершенствования российского института нотариата не носят исчерпывающего и статичного характера, следует только отметить, что как фундаментальное и древнее правовое явление, институт нотариата нуждается также в специальном философском и культурологическом осмыслении, в восстановлении доверия граждан к данному институту, в изменении представления граждан о нотариате как охранно-контролирующей бюрократической машине.

2.2 Нотариальная защита прав граждан и юридических лиц

В 1993 г. были приняты Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее – Основы о нотариате), в статье 1 которых закрепляется предназначение нотариата – он призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

С момента появления указанного закона и по настоящее время нотариат и нотариальная защита, как форма деятельности данного института, являются объектами пристального внимания со стороны ученых-юристов. Это обусловлено многими факторами. Во-первых, нотариат – публичный институт, на него возложено исполнение значимых задач, в центре которых как раз внесудебная защита прав и интересов участников гражданского оборота. Именно внесудебной форме защиты придается особое значение.

На это указывают многие тенденции в российской правотворческой политике (в частности, принятие Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»).

---

Во-вторых, нотариат в России совершенно поменял принципы организации и деятельности, уйдя от государственной системы (коим был в советские времена), он стал строиться на принципах латинского нотариата, основывающихся на частной собственности и свободы выбора деятельности. В связи, с чем невольно возникает вопрос, не поменялась ли с этим сущность нотариальной защиты?

В- третьих, нотариат вместе с переходом от планово-распределительной экономики к рыночной, проходил тернистый путь, в том числе с трагическими страницами. Россия, пожалуй, единственная из цивилизованных стран, где президент Федеральной нотариальной палаты погиб от рук наемного убийцы. Это не могло сказаться на появлении негативных тенденций, скорректировавших отношение государства к значению нотариальной защиты.

Мишель Мерлотти, член исполкома Международного союза латинского нотариата, в свое время констатировал следующее: «Тот, кто внимательно следит за современным состоянием дел в российском нотариате, вынужден, к сожалению, признать, что нотариальная профессия серьезно поражена духом наживы… Столь остро эти вопросы встают только в России, что не может не беспокоить честных и рассудительных людей, которые, к счастью, продолжают верить в институт нотариата»^[16].

Министерство юстиции России однозначно высказало свою позицию, что принятие нового закона о нотариате напрямую связано с решением одного из ключевых вопросов – государственный контроль как за нотариусами, так и за нотариальными палатами.

Сейчас же мы наблюдаем вытеснение нотариальной формы защиты гражданских прав из имущественного оборота: отказ от обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью, ипотеки, развитие простой письменной формы доверенностей и др.

Правозащитная деятельность нотариата раскрывается через систему органов, уполномоченных на совершение нотариальных действий, и саму процессуальную деятельность. Благодаря анализу данных элементов можно ответить на два ключевых вопроса: кто и как осуществляет указанную правозащитную деятельность?

Возвращаясь к упомянутой статье 1 Основ о нотариате, вспомним, что понятие нотариата также раскрывается через совокупность субъектов, уполномоченных на совершение нотариальных действий, и указание на процессуальную деятельность. Рассмотрим каждый из приведенных элементов.

К органам, уполномоченным на совершение нотариальных действий, относятся: – нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе; – нотариусы, занимающиеся частной практикой; – главы местной администрации поселения и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселения; – должностные лица консульских учреждений.

---