Файл: Нотариат в РФ (Сущность и понятие «нотариат» и «нотариальная деятельность»).pdf

Тем не менее, некоторые ученые отмечают, что «расширение юрисдикционной деятельности государственного нотариата по охране гражданских прав и интересов не связано с конструированием каких-либо новых отраслей процессуального права. Законодательство о государственном нотариате не образует самостоятельное нотариальное процессуальное право, ибо нет материального нотариального права, которое оно призвано обслуживать»^[22]. По их мнению, для выделения нотариального права как отдельной самостоятельной комплексной отрасли права пока нет достаточных оснований. По своему характеру нормы, определяющие порядок организации нотариата, т.е. общие вопросы нотариата, условия назначения на должность, проведения конкурсов и стажировок, финансовые аспекты нотариальной деятельности и т.п., равно как нормы, определяющие порядок совершения нотариальных действий, т.е. обязательных условий совершения того или иного нотариального действия, являются административными нормами и входят в предмет государственного регулирования нотариальной деятельности, т.е. административного права. Эти нормы устанавливают общеобязательные правила поведения для должностных лиц, осуществляющих функции государственного управления в сфере нотариата, и для нотариусов. В рамках правоприменительной деятельности нотариус использует нормы различных отраслей права: гражданского, семейного, жилищного, земельного и т.п. Следовательно, нет весомых оснований для объединения этих норм в комплексную отрасль права, в том числе и потому, что любой правоприменительный орган и сами заинтересованные лица следуют предписаниям соответствующих норм права, при этом эти нормы остаются в рамках своей отраслевой принадлежности.

Таким образом, в отечественной правовой доктрине имеет место дискуссия в отношении целесообразности выделения нотариального в качестве самостоятельной отрасли права. По справедливому замечанию Р.Давида, обоснованные выводы могут быть сделаны с полной ясностью только, если посмотреть на проблему со стороны, выйти за рамки собственной правовой системы. Так, например, во Франции «фактор наличия» нотариального права, понимаемого как совокупность норм, которые применяются в отношении самих нотариусов при исполнении ими своих обязанностей, прежде всего по удостоверению сделок, и по другим взаимоотношениям с клиентами, как правило, не отрицается^[23].

Таким образом, сам по себе факт выделения нотариального права как самостоятельной отрасли права не может быть однозначно охарактеризован как, к примеру, негативный или же, напротив, бесспорный. Его надлежащая оценка возможна лишь на основе анализа влияния на развитие юридической науки и правоприменительной практики. В этом плане, как представляется, выделение нотариального права в качестве самостоятельной отрасли права может способствовать развитию системы законодательства, регламентирующего статус нотариата, основы деятельности и разграничение полномочий нотариальных и квазинотариальных структур и т.д.

Кроме того, нотариальное право (если признать целесообразным его выделение) будет способствовать и развитию межнотариального сотрудничества.

1.3. Опыт правового регулирования института нотариата в зарубежных странах

Приведем примеры правового регулирования института нотариата в зарубежных странах.

1. Дания.

Правовая система Дании входит в самостоятельную скандинавскую (именуемую также «северной») правовую семью, сочетающую некоторые черты как романо-германской, так и англо-американской систем. Нотариат Дании нельзя отнести к нотариату англосаксонского либо романо-германского типа. Здесь действует своеобразная форма нотариата. Нотариус в Дании является государственным служащим, занимающим соответствующую должность в районном суде. Роль нотариуса в гражданских отношениях сводится к подтверждению подлинности подписи лиц на документах, нотариус не проверяет юридическое содержание документов, подтверждает лишь, что конкретное лицо поставило свою подпись.

Так, например, для удостоверения завещания (нотариальное удостоверение является обязательным) требуется самостоятельно изготовить его проект или обратиться к адвокату, нотариус лишь засвидетельствует подпись обратившегося лица и его нахождение в состоянии здравого рассудка, действие по собственной воле, не проверяя юридическое содержание завещания. С другой стороны, нотариусы в Дании подобным образом свидетельствуют подписи в доверенностях, заявлениях, документах юридических лиц не только для действия за границей, что свойственно для нотариуса англосаксонского типа, но и для внутреннего оборота.

Нотариусы Дании совершают следующие нотариальные действия: протест векселя о неплатеже, удостоверение завещания, свидетельствование верности копий, свидетельствование подлинности подписи, в том числе на документах с образцами подписей, ведение протокола розыгрыша, лотереи, удостоверяют брачные контракты и др. Нотариусы не участвуют в оформлении наследственных прав, не удостоверяют сделки с недвижимым имуществом. Роль их в гражданском обороте формализована уровнем подтверждения подписи обратившегося лица.

Нотариус не участвует в оформлении сделок с землей. Оформление сделок, их регистрация входит в компетенцию датского адвоката. С 2009 года в Дании введена электронная система регистрации прав на недвижимость с правом доступа собственника к изменению статуса имущества, сегодня любой владелец имущества имеет право самостоятельно произвести изменение статуса своей недвижимости путем доступа к электронной системе. Несмотря на ряд нареканий работы системы, проблемы в обеспечении безопасного доступа, именно данный способ перехода права собственности становится все более распространенным в Дании.

Нотариус в Дании – государственный служащий районного суда, имеющий специальную подготовку для совершения нотариальных действий, это может быть любой сотрудник суда, которому в обязанности вменено определенные часы в течение рабочего дня осуществлять прием населения и предоставлять нотариальные услуги (обычно первая половина рабочего дня). Число нотариусов не регламентируется, наличие этой должности обязательно в каждом районном суде. Контроль за деятельностью нотариусов не имеет специфики, осуществляется в рамках контроля за деятельностью государственных служащих. В Дании отсутствует профессиональное сообщество нотариусов.

Регулирование тарифов осуществляется централизовано, на всей территории государства действуют единые тарифы.

2. Норвегия.

Объединение правовых систем скандинавских стран в одну группу (подтип) обусловлено общностью их генезиса и современного развития. Регионами распространения североевропейского права являются Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия, Исландия. Географически они близки странам романогерманского типа правовой системы. Однако, в отличие от него, эта группа правовых систем не подверглась глубокому влиянию римского права. Она испытала его частично – так же, как и влияние торговых обычаев городов-государств германского побережья Балтики в период средневековья. Воздействие римского права на скандинавские страны было опосредованным – через континентальное право.

В духе этого права признан нормативно-правовой акт (закон) в качестве ведущего источника права. Одновременно с этим существенное внимание уделено судебной практике, распространенной в странах общего права, и признана роль судебного прецедента. Другие свойства общего права (правило прецедента, техника судебных доказательств, приоритет процессуального права над материальным правом и т.п.) не нашли почвы для роста. Автономность и самобытность скандинавской группы правовых систем требует их рассмотрения за пределами как общего права, так и континентального типа.

Нотариат в Норвегии не может быть отнесен ни к одному из признанных типов нотариата: романо-германскому или англосаксонскому, обладает специфическими чертами, присущими нотариату скандинавских стран. Нотариус в Норвегии является государственным служащим при окружном суде, всего в Норвегии действует 66 окружных судов.

В большей степени обращение к нотариусу в Норвегии связано с оформлением документов для действия за границей, во внутреннем обороте нотариальные акты требуются в ограниченных случаях. Основные нотариальные действия: свидетельствование подлинности подписи, верности копий, удостоверение доверенностей для действия за рубежом, свидетельствование показаний, данных под присягой, удостоверение факта нахождения гражданина в живых, в определенном месте, совершение протеста векселя. Кроме того, нотариусы в Норвегии осуществляют регистрацию браков. Нотариус в Норвегии, в отличии от нотариуса в Дании несет ответственность за содержание нотариально удостоверяемых актов, проверяет их проекты на соответствие законодательству.

Нотариус не участвует в оформлении сделок с недвижимостью, данные правоотношения сопровождаются адвокатом либо агентом по недвижимости. Все более становится распространенной форма самостоятельного оформления перехода права собственности, на специальном сайте (http://www.kartverket.no/eiendom/) можно бесплатно загрузить форму договора купли-продажи, заполнив все необходимые данный, подается электронное заявление о регистрации.

Регулирование численности нотариусов не предусмотрено, как минимум один государственный служащий при окружном суде выполняет нотариальные функции, при отсутствии которого выполнение нотариальных действий может быть возложено на судью. Специальный контроль отсутствует, осуществляется в рамках текущего контроля за работой государственных служащих. Профессиональное сообщество нотариусов Норвегии не существует.

Плата за нотариальные действия не дифференцируется в зависимости от вида действия, а рассчитывается как доля от судебной пошлины.

3. Соединенные Штаты Америки

Нотариальная деятельность в России и США имеет весьма ощутимые различия. Деятельность американских нотариусов регулируется Федеральной нотариальной палатой США и имеет свою специфику.

Так, чтобы стать нотариусом в США, необязательно иметь не только юридическое, но вообще высшее образование. Достаточно быть гражданином США или иметь вид на жительство и подать запрос в Федеральную нотариальную палату о выдаче соответствующей лицензии.

При этом даже не придется проходить специальную подготовку. В десяти штатах попросят сдать несложный экзамен на получение лицензии, а в остальных сорока штатах и экзамен сдавать не нужно. В результате количество нотариусов в США в настоящее время достигает почти миллиона человек – в одной только Флориде осуществляют деятельность свыше четырехсот тысяч нотариусов.

Что касается специфики деятельности, то, в отличие от российского нотариуса, его американский коллега по закону не имеет права консультировать клиентов по содержанию заверяемого документа. Консалтинг в США считается юридической деятельностью и право ведения консалтинговой деятельности имеют только адвокатские конторы. Отклонение от этого правила влечет наказание в соответствии с законодательством.

Соответственно, деятельность американского нотариуса сводится исключительно к заверению документа и иногда к проверке правильного написания имен в документе, если они связаны с куплей-продажей имущества.

Во всех остальных случаях нотариус в США может заверить практически любые документы, особенно не вчитываясь в их содержание и не обращая особого внимания на соответствие документов действующему законодательству. Нелишним также стоит отметить, что язык заверяемого документа может быть любым, ведь нотариус свидетельствует подлинность подписи лица под документом. Таким образом, если лицо поставило свою подпись под документом, исполненным не на английском языке, это не является препятствием для заверения у местного нотариуса.

4. Германия.

В Германии нотариусы очень важны для повседневной деятельности. Все имущественные сделки должны скрепляться подписями и печатями в офисе нотариуса (§ 311b Гражданского кодекса ФРГ).

Нотариус в Германии хоть и обладает государственной должностью, зачастую является самостоятельным субъектом правовых отношений.

В отличие от юристов и адвокатов, нотариус должен объективно, независимо и беспристрастно оценивать сделку, по отношению ко всем участникам. При этом он обязуется хранить все материалы дела в тайне.

Нотариус составляет проекты Договоров в соответствии с законодательством Германии и даёт юридические консультации в отношении Договора. Он зачитывает вслух Договор в присутствии всех соответствующих сторон. Договор подписывается всеми сторонами и скрепляется печатью нотариуса. При этом нотариус должен убедиться, что все участники сделки, включая иностранных представителей, не владеющих немецким языком, ознакомлены с текстом документа.

В Германии нотариус обязан принимать участие при заключении сделок, касающихся нижеперечисленных отраслей права:

- коммерческое право (недвижимость, покупка, дарственная, временное пользование, установление ипотеки и ипотечных долгов)

- корпоративное право (предпринимательская деятельность, основание или переоформление товариществ, обществ гражданского права, передача долей, внесение в Торговый Реестр и т.д.)

- наследство и дарение (завещание и договор о наследстве, ходатайство о выдаче документа на право наследования, раздел наследства, договор дарения)

- семейное право (брак, партнерство, семья, Брачный договор, договор о разводе, договор о партнерстве, усыновление)

- предотвращение споров, мирное урегулирование конфликтов, соглашение о последствиях развода (раздел имущества, исполнительные листы и т.д.)

- доверенность на медицинский уход (распоряжение о передаче опекунских прав, передача другому лицу прав по принятию важных медицинских решений в случае утраты дееспособности)