Файл: Правовые основы оперативно-розыскной деятельности (Понятие и сущность ОРМ).pdf

2) использующие свойственные сыску разведывательные методы: - контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, - прослушивание телефонных переговоров, - снятие информации с технических каналов связи;

3) разведывательные операции: - оперативное внедрение, - контролируемая поставка.

Согласно ч. 2 ст. 6 Закона об ОРД: «Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только Феде­ральным законом». Поэтому некоторые ученые считают, что оперативно-ро­зыскными являются только мероприятия, предусмотренные Законом об ОРД, а любые изменения этого перечня законны в случае внесения поправок именно в данный закон, а не в другой правовой акт (Указ Президента Рос­сийской Федерации, закон субъекта Федерации, постановление Правитель­ства России и др.). Так, А. Ю. Шумилов полагает, что оперативно-розыскное применение психофизиологического обследования (применение полиграфа) не может быть признано самостоятельным оперативно-розыскным меропри­ятием до внесения соответствующего указания в Закон об ОРД. Однако на практике органы, осуществляющие ОРД, издавна соверша­ют действия, которые не входят в указанный перечень оперативно-розыск­ных мероприятий, но, по нашему мнению, относятся к ним: засада, пресле­дование противника (визуальное или не визуальное), захват, различные оперативные ловушки и др. Эти, мероприятия родились задолго до принятия Закона об ОРД, эффективность их проверена временем и, отказываться от них не следует. Значит, количество оперативно-розыскных мероприятий шире, чем зафиксировано в Законе об ОРД. Отсутствие упоминания в Законе об ОРД о некоторых фактически про­водимых действиях ставит перед практиками вопрос их легализации путем их искусственного «притягивания» к предусмотренным мероприятиям. Так, засада может быть оформлена как оперативно-розыскное мероприятие «на­блюдение». Например, сотрудники оперативного подразделения «разраба­тывали» группу лиц, занимающуюся торговлей оружием. У оперативников имелись обоснованные предположения, что купля-продажа оружия про­изойдет в условном месте недалеко от одного их железнодорожных вокзалов Санкт-Петербурга. Предполагаемое место находилось под постоянным контролем. После появления торговцев оружием в указанном месте и его пере­дачи был произведен захват с поличным. Осуществлявшие данное меропри­ятие сотрудники, находясь в засаде, действительно постоянно наблюдали за обстановкой. Однако очевидно, что между засадой с целью поимки преступ­ника и наблюдением за преступником с целью выявления его связей имеют­ся различия. Кроме того, технический прогресс приводит к постоянному обновле­нию специальных технических средств, расширению их возможностей, что объективно обусловливает расширение количества мероприятий и дей­ствий, проводимых органами, осуществляющими ОРД. Уже сейчас затруднительно найти юридически корректное название для ряда оперативно-розыскного мероприятий, например, контроля сооб­щений между мобильными телефонами. С одной стороны, следует отнести перехват таких сообщений к прослушиванию телефонных переговоров. С другой стороны, прослушивания как такового в данном случае нет — есть перехват канала связи, значит, и квалифицировать мероприятие нужно как контроль технических каналов связи. Однако если речь идет о банальной почтовой переписке с помощью электронных средств, то вполне разумно назвать это мероприятие и контролем почтовых отправлений. Ведь, строго говоря, в Законе об ОРД не сказано, что под почтовыми отправлениями по­нимаются именно сообщения на бумажных носителях. Приходится признать некоторую условность в наименованиях опера­тивно-розыскных мероприятий. Однако их правильное юридическое наи­менование имеет большое значение для деятельности правоохранительных органов и защиты прав граждан. Ведь каждое из оперативно-розыскных ме­роприятий имеет свои условия проведения. Если перехват сообщений по те­лефону признать, например, контролем технических каналов связи, то его можно проводить для предупреждения, раскрытия, пресечения преступле­ний небольшой и средней тяжести. В то же время прослушивание телефон­ных переговоров, согласно Закону об ОРД, в настоящее время допускается только для предупреждения, раскрытия, пресечения тяжких и особо тяжких преступлений. Значит, если признать это мероприятие прослушива­нием телефонных переговоров, т. е. «повысить планку», возникнут неоправ­данные трудности в борьбе правоохранительных органов с преступлениями небольшой и средней тяжести. Законодателю следует тщательнее следить за достижениями науки и потребностями практической деятельности и при появлении необходимо­сти пополнения перечня оперативно-розыскных мероприятий без промед­ления разрешать вопрос о его включении в Закон об ОРД. В ходе проведения ОРМ используются информационные системы, видео, аудиозаписи, кино-, фотосъемка, а также другие технические средства, не причиняющие вреда жизни здоровью личности и окружающей среде. В какой-то степени все ОРМ могут вторгаться в частную жизнь граждан. По степени вторжения в частную жизнь некоторые авторы, классифицируя ОРМ, выделяют группу, при проведении которых субъекты ОРД максимально вторгаются в частную жизнь объектов, ограничивая их конституционные права и свободы. В эту группу включаются следующие ОРМ:

• обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;
• контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;
• прослушивание  телефонных переговоров;
• снятие информации с технических  каналов связи, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений - это способ получения информации о преступной деятельности подозреваемых лиц путем негласного просмотра перлюстрации почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

 Данное ОРМ ограничивает установленное ч.2 ст.23 Конституции РФ право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, потовых, телеграфных и иных сообщений, поэтому его проведение Закон об ОРД допускает только на основании судебного решения и при наличии информации: о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно; о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправные деяния, по которым производство предварительного следствия обязательно; о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ. Субъектом данного ОРМ является Федеральная служба безопасности. Порядок проведения и оформления результатов регламентируется специальными ведомственными нормативными актами. Проводить при этом возможно при участии специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, так как объекты ОРД в качестве защитного приема могут использовать кодирование и шифровку текста. Ст. 9 Закона об ОРД устанавливает процедуру подготовки и санкционирования перлюстрации, нарушение которой влечет ответственность по ст.138 УК РФ. Объектами контроля могут быть письма, телеграммы, посылки, бандероли, денежные переводы и иная корреспонденция, поступающая в конкретный адрес или исходящая из него.  Максимальный срок контроля почтовых отправлений не может превышать шести месяцев и указывается в судебном постановлении. При  необходимости продления контроля судья принимает об этом новое решение на основании вновь представленных материалов. Цензура корреспонденции осужденных в местах их содержания является разновидностью контроля почтовых отправлений. Это позволяет получить информацию о настроениях осужденных, их намерениях, о фактах нарушения режима, об их причастности к нераскрытым преступлениям, о нелегальных каналах связи, транспортировки денег, спиртного, наркотиков, оружия. Но это не является оперативно-розыскным мероприятием, так как осуществляется гласно на основе ч.2 ст.91 Уголовно-исполнительного кодекса РФ в отношении всех осужденных к лишению свободы и без специального судебного решения^[2]. При необходимости с почтовых отправлений снимаются копии, фотографируется содержимое посылок, отбираются образцы для исследования. Материальные носители информации могут быть переданы лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, для использования в процессе доказывания прослушивание телефонных переговоров (ПТП) - это прослушивание тех переговоров, которые ведутся между объектами ОРД и другими лицами, то есть негласное получение информации с использованием абонентских телефонных линий связи; Этот разведывательный метод может осуществляться на любых сетях электросвязи, включая сети общего пользования, ведомственных и внутрипроизводственных. Прослушиваться могут переговоры двух и более абонентов, односторонняя передача информации одного абонента на автоматическое записывающее устройство другого, внутригородские, междугородние и международные переговоры. Значения не имеют технические характеристики каналов связи (проводные линии, радиотелефонные каналы, каналы сотовой, космической связи и другие). Прослушивание телефонных переговоров, как правило, сопровождается фиксацией получаемой информации на магнитные носители. Основанием для проведения ПТП является наличие в распоряжении субъектов ОРД обоснованных сведений  о связи конкретных лиц с преступлением, при этом устанавливается правила, ограничивающие произвольное использование данного ОРМ и гарантирующие гражданам соблюдение конституционных прав.^[3] Новые формы преступной деятельности обусловливают необходимость поиска адекватных средств и методов оперативно-следственной деятельности. Основным из направлений решения данной проблемы является установление более четких и эффективных правовых правил борьбы с преступностью. В этом плане особый интерес представляет такое ОРМ, как «оперативный эксперимент», в правовом отношении регулируемый нормами закона Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности». Вместе с тем необходимо отметить, что в предложенном законодателем термине «оператив­ный эксперимент» предпринята, по существу, попытка его механического объединения с таким хорошо известным в теории и применяемым в практике комплексным понятием, как «оперативная комбинация». Исходя, из сказанного приходим к выводу о явном несоответствии смыслового содержания пред­ложенного законодателем определения с термином «оперативный эксперимент», то есть проверка ка­ких-либо данных опытным, путем. Допущенная в законе смысловая противоречивость термина и его определения, отсутствие исчер­пывающего перечня признаков позволяют порой двояко определять понятие «оперативный экспери­мент» и отождествлять его с провокацией и ей подобными незаконными методами. В специальной литературе нет единого мнения относительно определения понятия «оперативный эксперимент», поэтому исследователи по-разному подходят к указанной проблеме. В большинстве слу­чаев понятие эксперимента определяется через условия правомерности. Например, Л. Лобанова считает, что проведение оперативного эксперимента должно быть продик­товано стремлением поставить под контроль, под непосредственное наблюдение правоохранительных органов уже начавшиеся процессы, связанные с посягательством на объект уголовно-правовой охраны, и в конечном итоге прервать их развитие». Некоторые авторы широко толкуют понятие оперативного эксперимента и относят к нему ком­плекс действий оперативного подразделения по созданию условий лицу, обоснованно заподозренному в подготовке или совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, при которых это лицо имеет вы­бор преступного или непреступного поведения. Приведенные выше определения не противоречат друг другу, однако не раскрывают полностью сущность оперативного эксперимента. Известно, что определить понятие можно различными способами. В нашем случае наиболее пра­вильным будет конкретизировать понятие «оперативный эксперимент» через определение и анализ его существенных признаков. Определить признаки можно путем умозаключения, происходящего от общего к частному, то есть от исследования общих признаков, характеризующих правовую природу ОРМ, как одного из видов юридической практики (в широком понимании этого слова) к определению непосредст­венно понятия «оперативный эксперимент». Данный методологический вывод следует из специфики явлений, которая в данном случае состо­ит в том, что все явления и понятия в правоотношениях соотносятся как диалектические категории «об­щее» и «особенное», где понятие и система признаков ОРМ будет являться «общим» по отношению к «особенному», то есть каждому отдельному ОРМ. Анализ действующего законодательства и современных научных подходов представляет возмож­ным выделить следующие характерные признаки, которые раскрывают правовую природу ОРМ:

1) ОРМ являются совокупностью не процессуальных действий;

2) ОРМ могут осуществляться только для решения задач ОРД;

3) ОРМ могут осуществляться только субъектами ОРД;

4) ОРМ могут проводиться как гласно, так и негласно;

5) целенаправленность получения информации.

Таким образом, указанные признаки будут являться общими по отношению к оперативному экс­перименту. Особенностью же оперативного эксперимента будут выражение различной степени общности, конкретные формы ее проявления в специфических условиях. С учетом изложенных выше общих и специальных признаков понятие оперативного эксперимента может быть сформулировано следующим образом: оперативный эксперимент - это ОРМ, проводимое оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченными на осуществление ОРД, при наличии указанных в законе Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» осно­ваний и условий для решения указанных в этом законе задач, и представляющее собой совокупность действий по созданию управляемых и контролируемых искусственных условий, а также изучению пове­дения объекта в этих условиях, объектом оперативного эксперимента будет являться изучаемое лицо. Под условиями в данном случае представляется правильным понимать совокупность каких-либо обстоя­тельств, которые могут оказать влияние на поведение изучаемого лица. Изложенное позволяет прийти к следующим выводам:

1) эксперимент в ОРД следует рассматривать как ОРМ и экспериментальный метод, который может применяться в рамках других ОРМ;

2)  в целях усовершенствования механизма правового регулирования (в том числе нормы опера­тивно-розыскного и уголовного законов), необходимо ввести в закон «Об оперативно-розыскной дея­тельности» общие процедурные нормы, которые бы устанавливали для правоохранительных органов и спецслужб единый порядок и основания проведения оперативного эксперимента в рамках СП и ДОУ.

3. Основания проведения оперативно-розыскных мероприятий

Основаниями для проведения оперативно-розыскных ме­роприятий являются:

• возбужденное уголовное дело;
• ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения о:

а) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуж­дении уголовного дела; б) событиях или действиях, созда­ющих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ;

в) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

г) лицах, без вести пропавших, и об­наружении неопознанных трупов;

• поручения следователя, органа дознания, указания про­курора или определения суда по уголовным делам, находя­щимся в их производстве;
• запросы других органов, осуществляющих ОРД, по ос­нованиям, указанным в федеральном законе;
• постановление о применении мер безопасности в отно­шении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмот­ренном законодательством РФ;
• запросы международных правоохранительных органи­заций и правоохранительных органов иностранных госу­дарств в соответствии с международными договорами РФ.

Кроме приведенных оснований органы уполномочены осуществлять ОРД, прямо не связанную с добыванием ин­формации непосредственно в криминальной среде для нужд уголовного преследования. В пределах своих полномочий они вправе также собирать данные, имеющие профилакти­ческий характер, которые необходимы для принятия следу­ющих решений о:

а) допуске, к сведениям, составляющим государственную тайну;

б) допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов,  представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружа­ющей среды;

в) допуске к участию в ОРД или к материалам, полученным в результате ее осуществления;

г) установлении или поддержании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприя­тий;

д) обеспечении безопасности органов, осуществляющих ОРД;

е) выдаче разрешений на частную детективную и ох­ранную деятельность. Осуществляя надзор за соблюдением законов органами, осуществляющими ОРД, прокурор должен обращать внима­ние на соблюдение условий и порядка проведения оператив­но-розыскных мероприятий.^[4]

4. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий

В Законе об ОРД указаны следующие специфические ус­ловия проведения оперативно-розыскных мероприятий:

• технические и другие специальные средства при проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий применяются только в том случае, если это не наносит ущерба жизни и здоровью людей, а также не причиняет вреда окружающей среде;
• проведение оперативного эксперимента возможно толь­ко лишь для выявления, предупреждения, пресечения или раскрытия тяжкого или особо тяжкого преступления;
• о проведении таких оперативно-розыскных мероприя­тий, как оперативное внедрение, проверочная закупка, кон­тролируемая поставка предметов, веществ и продукции, оборот которых ограничен или запрещен, оперативный эк­сперимент, должно быть вынесено соответствующее постановление, которое утверждается руководителем органа, осу­ществляющего ОРД;
• о проведении оперативно-розыскных мероприятий, ог­раничивающих конституционные права и свободы граждан, к которым относятся контроль почтовых отправлений, теле­графных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, а также проникновение в жилище, должно быть вынесено мотивированное постановление одним из руково­дителей органа, осуществляющего ОРД. Основанием для принятия этих решений может быть информация о подготов­ке или совершении преступления, по которому обязательно предварительное следствие, или событиях (действиях), со­здающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ;
• для проведения некоторых оперативно-розыскных ме­роприятий требуется судебное решение. Следует учитывать, что срок действия вынесенного судьей постановления не может превышать шести месяцев, но при необходимости он может быть продлен на основании вновь представленных материалов;
• своевременность уведомления судей органами, осуще­ствляющими ОРД, о их проведении без разрешения судьи в случаях, не терпящих отлагательства и могущих привести к совершению тяжкого преступления, при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности государства, при действиях, ограничивающих конституцион­ные права граждан на тайну переписки, телефонных перего­воров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передава­емых по сетям электронной и почтовой связи, а также права на неприкосновенность жилища;
• законность привлечения граждан к сотрудничеству с орга­нами, осуществляющими ОРД, на конфиденциальной основе и соблюдение принципа их добровольного согласия на это. При осуществлении прокурорских проверок надзира­ющим прокурорам необходимо обращать внимание на то, что сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, штатных негласных сотрудниках органов, осуществ­ляющих ОРД, а также о лицах, оказывающих содействие этим органам на конфиденциальной основе, как уже отмеча­лось, представляются прокурору только с письменного соглас

5. Принципы, указанные в ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”

5.1 Конституционные принципы осуществления оперативно-розыскной деятельности в России

Задачи оперативно-розыскной деятельности закрепляют то, что необходимо сделать для реализации ее цели, а вот принципы определяют, чем необходимо руководствоваться при осуществлении ОРД. Законодательно им придан официальный статус, закреплено их руководящее значение. Основополагающие идеи, исходное начало, основные правила поведения — понятия, представляющие собой обобщение и распространение какого-либо положения на всю совокупность познаваемых явлений и процессов реальной действительности, принято считать принципами. Принципы оперативно-розыскной деятельности являются не декларативными, а основополагающими структурами и влияют на содержание институтов и норм, а также создают ориентиры для законодательных и иных нормативных правовых актов, регулирующих ОРД. Четкое исполнение принципов оказывает воздействие на практику данной деятельности, корректируя ее в пользу реализации прогрессивных идей законности, гуманизма, равенства граждан перед законом и др. В Федеральном законе «Об ОРД» закреплены четыре основных принципа оперативно-розыскной деятельности. Они относятся к двум видам: конституционным и отраслевым.

Конституционный принцип законности означает, что должностные лица оперативных подразделений при осуществлении ОРД руководствуются требованиями Конституции РФ (ст.15), оперативно–розыскным законодательством и различными ведомственными нормативно-правовыми актами, составляющими правовую основу этой деятельности. Все действия органов, осуществляющих ОРД, должны основываться на установке: «разрешено только то, что разрешено» (но не «разрешено то, что не запрещено»). Вот поэтому принцип законности является ключевым.

Его содержание состоит в том, что только закон определяет точное и безусловное соблюдении всеми органами и должностными лицами Конституции РФ, УК, УПК, УИК, ФЗ об ОРД, иных законов и нормативных правовых актов, имеющих отношение к обеспечению безопасности личности, общества и государства, охране правопорядка и борьбе с преступностью, ведомственных нормативных правовых актов субъектов ОРД, регламентирующих вопросы организации и тактики проведения ОРМ.