Файл: Теории происхождения права (Признаки права, отличающие его от нормативных регуляторов современного общества).pdf

Анализируя многочисленные представления и суждения о праве, разработанные в разное время, можно выделить ряд причин, повлиявших на возникновение, становление и развитие права:

1. Необходимость экономических отношений, сложившихся при наличии частной собственности, разделения труда, товарного производства и обращения, необходимость консолидации экономического статуса владельцев товаров, обеспечения для них стабильных и гарантированных экономических связей и условий экономической независимости;

2. Необходимость поддержания стабильности и порядка в обществе в условиях углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов;

3. Организация государственной власти, отделенной от населения и способной налагать санкции на таможню, устанавливать правовые нормы и обеспечивать их выполнение;

4. Превращение человека в относительно независимого человека. Нельзя искать закон там, где нет разделения коллектива (клана, племени) на отдельные сущности, где индивид не выделяется как личность, которая осознает возможности (свободы), которые развиваются в процессе развития общество.

Таким образом, появление закона было тесно связано с:

- качественное усложнение производственной, политической и духовной жизни общества;

- изоляция личности как участника общественных отношений с его претензиями на автономию существования (социальная свобода);

- формирование государства, которое требовало нового регулирующего социального регулятора, способного выполнять задачи:

а) обеспечить функционирование общества как целостного организма более высокого порядка, чем первобытное общество, поддерживать порядок и стабильность в нем;

б) закрепить и обеспечить индивидуальную свободу автономного лица.

Для выполнения таких задач не было полномочий нормативного регулятора первобытнообщинного строя - норм-обычаев. Эту роль взял на себя новый правовой закон, определяющей чертой которого было государственное принуждение. [6]

Глава 2. Основные теории происхождения права

2.1 Регулятивная теория

Эта теория широко распространена в азиатских странах.

Суть этой теории заключается в том, что закон возник для создания и поддержания порядка в стране, в условиях сложного климата и географического положения азиатских стран. Государство было вынуждено строго регулировать все социальные вопросы, поскольку от этого зависело выживание всего народа.

На первых этапах развития общества закон регулировал лишь небольшой круг вопросов, например, распределение территорий, запрет на охоту или сбор определенных растений, использование прудов, наказание за убийство или нанесение телесных повреждений, и другие.

С появлением сельского хозяйства становится необходимым установить новые правила, регулирующие отношения между фермерами. Существовали нормы разделения труда между мужчинами и женщинами, появились нормы, регулирующие распределение получаемого продукта, и на этом этапе возникло манорное право, то есть крепостное право.

С ростом производства увеличился и товарооборот, в результате чего возникла необходимость создания денежной системы, что еще больше повысило роль государства в обществе.

С ростом производства и ростом взаимодействия между людьми закон усилил свое вмешательство во все сферы человеческой жизни.

Эта теория действительно согласуется с историческими фактами и развитием права в целом, однако сторонники этой теории в основном сосредоточены на разрешении конфликтов, регулируемых государством, но люди знали, как разрешать конфликты мирным путем, до того как государство появилось посредством устных соглашений. Регулятором общества был не только закон, но и обычаи, традиции и религиозные нормы, которые также предстали перед государством.

Проанализировав первые правовые источники, можно заметить серьезное преобладание норм уголовного права, что говорит о том, что основной задачей общества в то время была защита общества.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что теория регулирования опережает время, приписывая закону такие свойства, которые он приобретает на более поздних этапах своего развития. [9]

2.2 Теория естественного права

Ранние теории естественного права были созданы: Лао Цзы, Конфуцием, Аристотелем, Цицероном. В 17-18 веке развитием этой теории занимались Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо. Так же эта теория разрабатывалась и в 20 веке: Р. Штаммлером, Л. Фуллером, А. Кауфманом и другими.

Ранние теории естественного права вообще не затрагивали проблему происхождения права, подчеркивая первоначальное присутствие в человеке как социального существа с определенным количеством прав. Сторонники этой теории считали, что каждый человек с рождения имеет естественные права (право на жизнь, свободу, равенство), которые нельзя отменить или изменить.

Эта теория определяет закон и мораль, признает естественные, неотъемлемые права человека, источником которых является сама человеческая природа, а не законодательство.

Когда-то эта теория была революционной, под ее флагом происходили буржуазные революции, которые заменяли феодальные отношения новой, более свободной системой. Однако эта теория не учитывает тот факт, что концепция справедливости среди разных народов может значительно различаться.

2.3 Историческая теория

Эта теория возникла во время научного спора между двумя немецкими профессорами Антоном Фридрихом Юстусом Тибо и Фридрихом Карлом фон Савиньи. Спор начался по вопросу целесообразности принятия единого гражданского кодекса земель Германии. Савиньи полагал, что закон формируется только в течение длительного исторического периода времени, путем передачи из поколения в поколение, посредством не материального, а духовного компонента, так называемой духовности или «народного духа». Он сравнил закон с языком и нравами людей. Народ дает закону свою специфику, присущую только этому народу.

Право каждого народа индивидуально и своеобразно, но оно не является исключительной собственностью этого народа, а принадлежит всему человечеству. Поэтому системы национального права взаимосвязаны и влияют друг на друга.

В этой теории право представляется феноменом развивающегося общества с течением времени, что, несомненно, верно, но это понятие мистическое. Он не дает убедительных доказательств существования «национального духа» и не дает четкого определения его.

2.4 Классовая теория

Основоположниками данной теории является К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин.

Согласно этой теории, социальное и имущественное расслоение обусловлено такими явлениями, как непрерывная классовая борьба, постоянные социальные конфликты. Племенная организация, созданная для монолитного единства людей, больше не способна защитить общество от краха. Необходимость создания новой властной организации и системы социальных норм, отвечающих изменяющимся условиям, приводит к появлению государства и права.

К. Маркс и Ф. Энгельс, несомненно, правы в том, что экономика играет важную роль в развитии общества и права и что на определенном этапе развития общества обычаи перестают быть основным регулятором отношений между людьми, поскольку они были созданы для однородного общества, а не дифференцированы. Авторы этой теории считают, что классовые противоречия являются катализатором социального прогресса. Из этого следует, что для развития общества необходимо усилить классовую борьбу, но это явление также носит отрицательный характер, поскольку ведет к истощению ресурсов общества, прежде всего людских.

Согласно марксистской теории, единственной причиной всех культурных и правовых явлений является метод производства товаров. Конечно, экономические факторы играют роль в происхождении права, но они не являются единственной причиной права. [4]

2.5 Примирительная теория

Сторонники этой теории: Берман, Э. Аннерс и другие. Эта теория наиболее распространена в Европе и Северной Америке.

Согласительная теория происхождения права возникла как объединение четырех классических школ: юридического позитивизма, теории естественного права, социологической юриспруденции и исторической школы.

Внутри клана долг по поддержанию мира и судебной власти выполнял самый уважаемый представитель клана. Каждый отдельный человек рода еще не был предметом. В конце концов, клан обеспечил ему безопасность и защиту. Таким образом, власть клана была властью каждого из его членов, и поэтому в интересах любого человека не противопоставлять себя клану.

Согласно этой теории, право возникло для упорядочения отношений между отдельными родами. Кланы были сначала в разногласиях друг с другом, позже они заключили соглашение о прекращении огня, затем определенные правила, которые были преобразованы в согласительные соглашения, которые устанавливали определенные санкции за нарушение соглашения. Со временем отношения стали более сложными, количество договоров и нарушений этих договоров увеличилось, и впоследствии возник закон.

Закон не мог возникнуть внутри клана, поскольку конфликты внутри клана почти отсутствовали, и если они возникли, они были решены очень быстро.

У этой теории есть два недостатка:

• Тот факт, что закон существует не только как норма примирения, но и как нормативная, не принимается во внимание.
• При этом не учитывается необходимость разрешения конфликтов, но гораздо эффективнее их предотвращать.

Примирительная теория происхождения права имеет рациональные основания, но она не может быть универсальной теорией, объясняющей причины возникновения права. [6]

2.6 Нормативистская теория

Создателем нормативной теории происхождения права является австрийский адвокат Г. Келсен. В соответствии с его теорией, закон является производным от самого себя, он не подчиняется принципу причинности, притягивает к себе силу и эффективность. Для этой теории проблема причин права вообще не существует. Право возникло с государством: государство и закон неразделимы, а их происхождение - это единый процесс

Г. Кельсен рассматривает юридическую науку как науку о формально-логическом отношении, а не о существовании. В свете последнего тезиса закон отделяет их от идей добра, справедливости, равенства как ценностных суждений, которые не могут быть объективными и независимыми, поскольку они основаны на личности оценщика, его чувствах, а закон органически связан с государством и представляет собой «конкретный порядок или организацию власти"

По этой причине теорию Г. Келсена также называют чистой теорией права.

2.7 Психологическая теория

Теория, разработанная Л.И. Петражицкий.

Психологическая теория права признает, что право является результатом психологического опыта людей. Закон, по мнению Л.И. Петражицкого, имеет два уровня:

1) интуитивный закон, который формирует эмоциональные переживания, то есть запреты и указы, основанные на внутреннем чувстве долга и совести;

2) позитивное право, которые являются нормами, созданными государственными органами.

Таким образом, Л.И. Петражицкий обратил внимание на то, что закон создается не только государством. Фактически многие правовые явления возникают вне государства и независимо от него, например, правосознание, правовая психология, правовая культура и т. д.

Л.И. Петражицкий справедливо отметил особую роль социальной психологии, то есть психологии больших масс людей, которая отличается от психологии отдельных лиц, в формировании правопорядка. Принимая закон, невозможно игнорировать настроение в обществе. Поэтому абсурдно принимать закон, запрещающий смертную казнь в условиях растущего числа тяжких преступлений.

2.8 Теологическая теория

Самые ранние теории происхождения права включают теологическую теорию происхождения права.

Её основная идея заключается в утверждении, что Бог создал право регулировать жизнь людей и что оно предоставляется человеку с помощью правителя. Находится такое представление о природе права в некоторых древних правовых системах, таких как вавилонские законы, еврейские законы и законы Ману, а также в исламском праве. Таким образом, в законах Хаммурапи говорится, что Хаммурапи, царь Вавилона, утверждал правду и справедливость по всей стране, когда бог Мардук вдохновил его на то, чтобы дать справедливость и достоинство людям земли.