Файл: Понятие и виды источников права (Пути формирования источников права).pdf

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность данной темы заключается в том, что еще при зарождении права происходил процесс появления первичных юридических пись­менных источников, имевших своим назначением регу­лирование складывающихся новых общественных отношений - производящей экономики.

В системе социальных регуляторов нормы права выделяются общеобязательным характером своих предписаний. Эта особенность правовых норм обусловлена формой их выражения.

Тема источников российского права традиционно является одной из ключевых для отечественной правовой науки и неизменно привлекает повышенное внимание исследователей.

При этом, несмотря на весьма внушительную историю разработки проблем, связанных с сущностью, содержанием, эволюцией источников права, наблюдаются серьезные разногласия по широкому кругу относящихся к ним вопросов.

Это обстоятельство свидетельствует о том, что трудности, с которыми в данном случае сталкиваются исследователи, обусловлены не только отсутствием четкого понимания источников права, единой концепции их исследования, но и сложностью, неоднозначностью самого изучаемого феномена.

Сложность, а одновременно и важность изучения темы источников российского права существенно увеличивается в современных условиях, характеризующихся серьезной трансформацией их системы.

Неоднозначность развития системы источников российского права, ее недостаточная эффективность в новых условиях обусловливают необходимость объективного анализа причин, вызвавших столь кардинальные изменения, и оценки последствий этих изменений.

Влияние этих процессов на правовую сферу до сих пор остается малоисследованным и вызывает столько же споров, сколько и вопрос о сущности и содержании источников права.

В общей теории права формы выражения и закрепления правовых норм определяются как источники права.

Конечно, недостатка внимания ученых к осмыслению указанной проблемы не испытывалось никогда, начиная с трудов советского периода и заканчивая исследованиями новейшего времени.

При этом, особо следует отметить труды таких ученых как С.С. Алексеев, Ю.А. Тихомиров, В.Е. Чиркин, В.С. Нерсесянц, Г.И. Муромцев, Н.Г. Александров и т.д.

Объектом исследования являются источники права.

Предмет исследования составила характеристика источников права и их видов, формирующихся в различных правовых семьях.

Цель исследования: исследование и анализ понятия и видов источников права.

---

Задачи:

рассмотреть понятия и виды источников права

дать общую характеристику основным принципам системы источников права в РФ

- рассмотреть пути формирования источников права

- проанализировать актуальные проблемы источников права

Методологической основой работы выступают как общенаучные, так и частно-научные методы научного познания.

Теоретическая база работы сформировалась в результате изучения нормативно-правовых источников, научных комментариев к действующему законодательству; учебных пособий, а также публицистических материалов.

Структура данной курсовой работы состоит из введения, 2 глав, заключения и библиографического списка.

Глава 1. ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

1.1. Понятие и виды источников права

Одним из основных признаков права является его формальная определенность, т.е. право должно быть выражено в определенной форме. Пока правила поведения не выражены вовне, они не обязательны к исполнению.

В литературе по теории права и государства выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права — это его структура и связи. К ней надо отнести систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов.

Внешнюю форму правовые нормы приобретают в результате принятия их субъектами правотворчества в порядке, предусмотренном законодательством.

В отечественной юридической науке существует многообразие подходов к пониманию формы права.

Во-первых, раскрывается соотношение формы и источника права, и большинство авторов рассматривают эти понятия как тождественные, поскольку они применяются для определения одного и того же явления.

Смысловой оттенок состоит в том, что форма свидетельствует о способе внешнего выражения норм права, придает им официальность и общеобязательность, а источник указывает, откуда черпаются нормы права. Если, например, субъекты права выражают правовые нормы в нормативном правовом акте, то и источником правовых норм в данном случае выступает нормативный правовой акт [8.c.124].

Но, как отмечают теоретики права, термин «источник права» является более удобным в употреблении и к тому же традиционным в международной практике.

---

Под источниками права понимают в большинстве случаев способы внешнего выражения норм права. Однако ряд ученых несколько дополняет, уточняет определение источника права.

Так, юридическим источником признаются официальные формы выражения и закрепления правовых норм, действующих в данном государстве, другие считают, что это способы выражения и доведения решений правотворческих органов о принятии соответствующих норм права до заинтересованных лиц [3.c.28].

Таким образом, источники права — это формы внешнего выражения и закрепления содержания правовых норм.

В каждой правовой системе мира преобладают определенные источники права. Так, для англосаксонской правовой системы характерным источником является правовой прецедент, для романо-германской - нормативный правовой акт, в мусульманской правовой системе в качестве источника права выступают религиозные памятники.

В литературе дается классификация источников права, под которой понимается разделение источников права на определенные виды по различным критериям.

По форме внешнего выражения правовых норм выделяют следующие источники права: правовой обычай; нормативный правовой акт; правовой прецедент; договор нормативного содержания [1.c.69].

Кроме данных источников по форме внешнего выражения правовых норм признаются: международные договоры РФ и общепризнанные принципы и нормы международного права, юридическая доктрина, юридическая наука, принципы права, религиозные тексты, естественное право.

Перечисленные источники можно классифицировать и по другим критериям. В частности, различают официальные источники права (нормативные правовые акты, правовой прецедент, договор нормативного содержания) и неофициальные источники (правовой обычай, юридическая наука, принципы права); писаные источники права (нормативные правовые акты, правовой прецедент) и неписаные (правовой обычай); прямые источники права (договор нормативного содержания, международные договоры РФ и общепризнанные принципы и нормы международного права) и косвенные источники права [12.c.91].

Исходя из данной классификации источников права, можно сгруппировать их по субъектам, устанавливающим правовые нормы, на следующие виды:

а) правовой обычай;

б) нормативный правовой акт;

в) правовой прецедент;

г) договоры нормативного содержания;

д) принципы права;

е) религиозные памятники.

Правовой обычай как источник права. Правовой обычай является одним из древних источников права и в последующем признавался как самостоятельный вид действующего права. Значительное внимание на обычаи как источники права уделялось в римском праве.

---

Например, в эпоху принципата значение обычая как живого источника права с большей силой разработано и отмечено Юлианом. Он признавал за ним такую же силу и такое же основание, как и за законом. На основе обычаев формировалось не только законодательство, но и судебная практика, ставшая отдельным источником права [7.c.152].

Значительное распространение правовой обычай как источник права получил в России. Русский исследователь В. И. Сергеевич отмечал, что в России понятия «закон» и «обычай» представлялись как синонимы.

Все общественные отношения подчинялись действию только обычая: «частные и государственные права подчинялись его действию: права князей и народа, право наследования, мести, выкупа, право собственности и т.д. -все было основано на обычае.

Такой же позиции придерживался и М.Ф. Владимирский-Буданов, который указывал, что «законодательство старается лишь узаконить обычай» [10.c.61]

И только в конце XVIII в. начинается активная законодательная деятельность, возникает понятие о законах, способах его возникновения и силе действия; происходит разграничение источников права.

В последующие годы в России уже признавались два основных источника: обычное право и законы, принятые верховной властью в установленном порядке.

При этом известный русский специалист в области государства и права Г.Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что для признания наличности обычного права как источника права требуются некоторые условия [18.c.4]:

а) обычай должен быть основан на сознании его необходимости, как правила поведения, на убеждении, что следует поступать непременно так, а не иначе в интересах общежития;

б) вторым условием действительности обычного права является неоднократность его применения.

Только при повторяемости известного правила можно обнаружить не случайный, а необходимый его характер. Невозможно, конечно, представить, сколько раз должен повторяться обычай, чтобы приобрести значение источника права, - «чем старей, тем правей», говорит русская пословица;

в) обыкновенно к этим условиям присоединяют еще и требование, чтобы содержание обычного правила не противоречило нравственности. Но положение — это довольно трудно обосновать.

Далее Г.Ф. Шершеневич анализирует соотношение обычного права и закона как источников права по русскому законодательству. В области своего применения обычное право имеет такую же силу, как и закон - «правильный обычай, что царский указ» [3.c.208].

Только действие обычного права начинается там, где молчит закон. При совместном существовании положение их в русском законодательстве неравное - обычное право должно уступить место закону. Отсюда следует, что обычное право не может противоречить закону.

---

Ряд ученых современного периода не соглашается с положением о том, что под обычным правом понимаются поведенческие нормы доклассового общества и анализируют выводы тех авторов, которые определяли обычное право как «исторически самую раннюю форму правовых отношений», а показывая его эволюцию, утверждали, что «при наличии писаных законов обычное право может в той или иной мере быть включенным в состав этих законов или существовать как самостоятельный элемент права наряду с законом, может также иметь место и то и другое» [8.c.93].

Природа правового обычая, как отмечается в учебной литературе, характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей.

Юридические обычаи часто связаны с религией. К основным чертам правового обычая и обычного права в целом относятся: стихийность и спонтанность возникновения; ритуальность; казуистичность; традиционность.

Правовые обычаи как источники права не потеряли своего значения и в современный период.

В качестве источника гражданского права ст. 5 ГК РФ [2] признает обычаи делового оборота — это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Под правовым обычаем или обычным правом понимаются фактически сложившиеся в течение длительного времени в результате многократного повторения правила, регулирующие общественные отношения в определенной сфере, которые признаются обществом и государством в качестве общеобязательных норм права.

Известно, что источниками права является внешняя форма (оболочка) права, внешнее его проявление. Она может проявляться в виде ряда доктринальных источников. Такую группу источников также можно назвать нетрадиционными источниками.

В юридической литературе достаточно глубоко и разносторонне исследован вопрос о формах и источниках права.

Имеются произведения об отдельных формах права, методологические работы. В последние годы исследовательский потенциал переключился на некоторые виды нетрадиционных форм права, статус которых находится в стадии реформирования.

Растет количество работ по судебной практике, судебному прецеденту, обычаю как источнику права, оценке научных взглядов и трудов. Это связано с системной необходимостью возрастания значимости доктрины в условиях всеобщей мировой глобализации, которая не оставила в стороне и Российскую Федерацию.

---