Файл: Презумпции и фикции в праве (Классификация ).pdf

Под фикцией принято понимать положение, которое уже с момента своего образования лишено истинности.

Как уже отмечалось ранее, одной из форм права является истинность. В этом контексте фикция не является правом.

Фикция имеет иногда форму пожелания государства, которое в реальности не достижимо.

Характеризуя сущность фиктивных положений, Д. Льюис писал: "Теория сущности науки как фикции удовлетворяется внешним покровом явлений, видя всю реальную действительность в повседневном мире видимости, у которой есть поверхность, но нет глубины" [^[4]].

В энциклопедических источниках под фикцией вообще понимается "нечто несуществующее, мнимое, ложное".

В словаре Брокгауза и Ефрона [^[5]] говорится, что "фикции - представления и понятия, с которыми мы оперируем таким образом, как если бы им соответствовало в действительности то, чего на самом деле не существует - приписываем, например, предмету качество, которого он в действительности не имеет, ставим лицо в положение, которого оно не занимает в действительности, и распространяем на него последствия этого положения. В юриспруденции часто пользуются фикциями с целью создать искусственным путем историческое или догматическое основание для известных юридических правил, которые требуются с точки зрения справедливости или пользы, но не могут быть обоснованы средствами действующего права".

Как отмечает К.К. Панько, "фикция не предполагает объективного отражения реалий, совсем наоборот; она рассматривается как совокупность логических приемов и методических правил исследования, при которых действительность подводится под какую-либо условную формулу"[^[6]].

Фикцию можно рассматривать как форму утопического сознания.

Случаи применения фикций, например, в гражданском праве, исчерпываются применением таких лингвистических выражений, как "считается", "как если бы", "признается", "приравнивается", "рассматривается", - фикция может порой быть так глубоко "спрятана" в правовой норме, что только путем тщательного толкования этой нормы можно ее обнаружить и определить характер ее действия.

Все правовые предположения имеют сходную структуру, образуемую социальным (аксиологическое либо логическое обоснование) и юридическим компонентами. Различия между рассматриваемыми правовыми явлениями обусловлены:

- соотношением двух названных элементов;

- степенью условности или безусловности каждого из них;

---

- особенностями внутренней структуры юридического элемента, выражающего данное правовое явление.

В результате можно, с одной стороны, говорить об аксиомах, презумпциях и фикциях как общелогических средствах (приемах), включенных в юридическую практику, но не являющихся юридическими ("аксиомы в праве", "презумпции в праве" и "фикции в праве"), а с другой стороны - о правовых аксиомах, правовых презумпциях и правовых фикциях как нормативных средствах юридической техники. Последние по степени своей опровержимости делятся на безусловные (неопровержимые - правовые аксиомы и фикции) и условные (опровержимые - правовые презумпции).

Специфика правовых предположений по сравнению с другими функциональными разновидностями нормативных правовых предписаний заключается в следующем:

- выступают результатами юридического конструирования, воплощая целостные юридические конструкции;

- приобретают свойства самостоятельных регуляторов;

- получая нормативный характер, помогают конструированию условной правовой реальности.

Правовые презумпции и фикции, в отличие от аксиом, не воспринимаются как истинные положения: степень их условности в полной мере осознается самими юристами. Именно поэтому аксиомы теоретически сохраняют свое регулятивное значение, даже не будучи закрепленными в позитивном праве. Фикции же и презумпции действуют только при условии их закрепления в правом акте.

К признакам юридической фикции относится универсальность, наряду с нормативным закреплением, неопровержимостью, заведомой условностью, особым целевым назначением в механизме правового регулирования общественных отношений, способностью фикций вызывать друг друга. Универсальность юридической фикции проявляется в следующем:

- юридическая фикция - это прием, присущий для всех этапов развития права прошлого и настоящего, не ограниченный какими-то определенными историческими рамками;

- применение фикций является характерной чертой не только права отдельного государства, но и международного права в целом;

- юридическая фикция применяется во всех отраслях права

Глава 3. Виды презумпций и фикций в праве

Среди наиболее важных юридических презумпций выделяются[^[7]]:

- презумпция невиновности, применимая в уголовном и уголовно-процессуальном праве, а также в конституционном праве, так как нередко закрепляется в конституции государства;

---

- презумпция вины, применимая в гражданском праве, а в некоторых странах - и в уголовном праве;

- презумпция добросовестности, применимая в налоговом праве;

- презумпция отцовства мужа матери, применимая в семейном праве;

- презумпция авторства, применяемая в авторском праве;

- презумпция согласия на изъятие органов и (или) тканей у умершего человека для их пересадки, применимая в медицинском праве;

- презумпция согласия супруга на распоряжение вторым супругом общим имуществом (его согласие предполагается), семейное право;

- презумпция экологической опасности планируемой хозяйственной и иной деятельности в экологическом праве;

- презумпция знания гражданином законодательства;

- презумпция смерти, применяемая в гражданском праве, когда человек признается умершим автоматически в связи с продолжительным безвестным отсутствием (в разных странах сроки могут различаться);

- презумпция психического здоровья, используемая в судебной психиатрии; и т.д.

Каждое лицо считается не имеющим психического расстройства, пока наличие такого расстройства не будет установлено по основаниям и в порядке, предусмотренным законом

Фикции классифицируются на законные и догматические. От фикций законных следует отличать фикции догматические, то есть фикции, развитые и принятые наукой, с целью дать последовательную и систематическую связь юридических фактов и подвести их под единый исходный пункт. Например, к ним относится положение, что наследник считается вступившим в наследство с момента смерти наследодателя, хотя в действительности это вступление может не совпадать по времени с моментом кончины наследодателя. Данная фикция покоится на том основании, что при юридическом преемстве окончание права одного должно совпадать с началом права в лице другого.

Называют следующую классификацию фикций:

- по цели использования (применения) - легальные и нелегальные;

- по основанию - естественные (натуральные) и юридические;

- по отраслевой принадлежности - конституционно-правовые, гражданско-правовые, уголовно-правовые и т.д.;

- по характеру: материальные и процессуальные;

- по источнику - конституционные, содержащиеся в законах, содержащиеся в подзаконных актах, содержащиеся в международно-правовых актах;

- по способу выражения - сформулированные в виде суждений, сформулированные в виде неопровержимых предположений;

- по хронологическому признаку - традиционные и современные.

---

В научной литературе содержится обширный перечень презумпций, что объясняет многообразие их классификаций. Их подразделяют на: фактические и законные, отраслевые, межотраслевые и общеправовые, специальные и промежуточные, прямые и косвенные; общие и конкретные (частные); исходя из правовых институтов. Наибольшие споры идут по поводу деления презумпций на:

- материально-правовые и процессуальные;

- опровержимые и неопровержимые.

Глава 4. Юридические фикций в истории права

Как правовой термин юридическая фикция представляет собой особое средство юридической техники, посредством которого заведомо ложное положение условно признается истиной, возможность опровержения которой, как правило, не имеет никакого юридического значения.

Древнеримские юристы оказались первыми в истории права, кто поставил юридические фикции на службу правотворческой деятельности, осознавая фиктивность их содержания. Однако было бы неверно говорить о том, что именно в правовых актах Древнего Рима впервые появились нормы, содержащие положения, противоречащие действительности. Еще в памятниках Древнего Востока уже можно было обнаружить юридические фикции. В качестве примера можно привести ст. 17 Законов Хаммурапи[8^[8]] (1792 - 1750 гг. до н.э.), в параграфе 7 которых говорится: "Если человек купит из руки сына человека или из руки раба человека без свидетелей и договора или возьмет на хранение либо серебро, либо золото, либо раба, либо рабыню, либо вола, либо овцу, либо осла, либо что бы то ни было, то этот человек - вор, его должно убить". Как видно из этой нормы, Законы Хаммурапи расширяли понятие вора и относили к ворам лиц, фактически ими не являвшихся.

В истории права юридические фикции можно встретить в законодательстве многих государств. Не ставя перед собой задачу исследовать все правовые памятники на предмет наличия фикций, тем не менее можно привести ряд примеров из истории феодальной Европы.

Так, например, в Законнике Лека Дукагьини[^[9]], являвшемся сводом устных правовых норм Северной Албании, содержится ст. 112, согласно п. "г" параграфа 768 которой "укрыватель - тот, кто прячет украденную вещь, вор и укрыватель - одно и то же". Подобно Законам Хаммурапи Законник Лека Дукагьини расширяет понятие вора и признает вором того, кто фактически не похищал, а лишь спрятал похищенную другим лицом вещь.

---

Наиболее широкое распространение в Древнем Риме получили так называемые преторские фикции, которые создавались преторами - судебными магистратами. Эти фикции находили свое отражение в фиктивных исках (actionesficticiae), в формулах которых претор указывал судье допустить наличие фактов, не существовавших в действительности, или, наоборот, предлагал считать имевшиеся факты несуществующими.

Глава 5. Правовые презумпции

Презумпции свое название получили от лат. praesumptio, что означает "предположение".

Всякое предположение есть умозаключение, делаемое на основании каких-либо известных фактов, о вероятном существовании других фактов. Первые факты называются основанием предположения (презумпции), вторые - предполагаемыми, презюмируемыми. Например, ст.401 ГК устанавливает презумпцию вины должника, нарушившего обязательство. Основанием такой презумпции является факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником, а презюмируемым фактом - наличие вины в действиях последнего. В силу приведенной презумпции кредитор в случае предъявления иска должнику освобождается от обязанности доказывать то, что обязательство не исполнено по вине должника. Должник предполагается виновным в этом, пока не докажет иное.

Различают презумпции законные, т.е. закрепленные в нормах права (юридические предположения), и фактические - не закрепленные в нормах права.

Презумпция освобождает сторону, в пользу которой она установлена, от доказывания утверждаемого этой стороной факта. Назначение презумпции состоит не только в освобождении тех или иных фактов от подтверждения доказательствами, но и во введении целесообразного распределения обязанностей по доказыванию этих фактов между участниками спора.

В гражданском праве существует несколько презумпций. Согласно п. 2 ст. 1064 ГК лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (так называемая презумпция вины причинителя вреда). Применительно к обязанности доказывания это означает, что истец в исковом заявлении ссылается на вину ответчика, но не обязан ее доказывать. Вина ответчика презюмируется. Ответчик (причинитель вреда) сам доказывает отсутствие вины.

Правовая презумпция установлена в случае возмещения вреда, причиненного деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих. Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих, обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего (п. 1 ст. 1079 ГК). Эта презумпция, в частности, имеет место во всех делах по возмещению вреда, причиненного в результате дорожно-транспортных происшествий. Истец (потерпевший в результате дорожно-транспортного происшествия) ссылается на вину, например, водителя машины, но не обязан доказывать его вину. Дело ответчика - попытаться опровергнуть презумпцию.

---