Файл: Возникновение права (Правовая характеристика основных теорий возникновения права).pdf

Поэтому первоначальное знаковое существование юридического явления можно представить, например, в форме простой номинации, т.е. присвоения "имени" тому или иному юридически значимому действию, положению, состоянию и т.д. как "юридическому".

Судя по всему, на первом этапе "юридическое" осознание явления, не опосредованное рефлексией, является простым обозначением некоторых событий или действий [8, c.176]. Научного значения такое наименование не имеет, так как пока "склеено" с самим действием, не выделено из него.

В пример можно привести архаическое право, где те или иные названия соотносятся с юридической действительностью исключительно в силу обозначения ими конкретных действий, считающихся юридическими.

Так, некоторые наименования в рамках системы талиона, интерпретируемые нами как наказание и ответственность, выступают таковыми только за счет принадлежности обозначаемых ими явлений к сфере или действиям, сегодня рассматриваемым как юридические. Однако их нельзя назвать понятиями в смысле знаниевых единиц. В предлагаемом подходе это были именно "имена", а "понятийный план" принадлежал, как правило, к области религиозных представлений и в этом смысле как юридический отсутствовал.

В последующем в результате профессиональной рефлексии (обращения к основаниям, целям и средствам профессиональной деятельности) или научного исследования обозначенного явления (построения объяснительных моделей, теоретических концепций) создается собственно юридическое понятие, далее существующее именно в этом качестве, т.е. в форме по мысленного, представленного в профессиональном юридическом мышлении явления [7, c.295].

Такой способ возникновения юридических понятий в большей мере относится к прошлой юриспруденции.

Появляющиеся в процессе профессионального осмысления юридической практики, в том числе ее доктринальных исследований, понятия можно условно назвать органическими.

Примеры данного способа формирования юридических понятий чаще всего обнаруживаются в исторических реконструкциях.

Так, Р. Иеринг прослеживает процесс возникновения понятия "виндикационный иск" в римском праве.

В авторской версии сначала определенное юридическое действие по причине скорее ритуального, чем юридического участия символического предмета vindicta (копье, затем жезл), было просто обозначено этим словом (подчеркнем, именно словом, как лингвистической единицей) [11, c.89].

Затем в процессе развития самого римского права усилиями римских юристов, позднее - исследователями Нового времени, пандектистами, современными правоведами словосочетание "виндикационный иск" превращается в термин, обозначающий уже не конкретное действие, а сложную юридическую конструкцию, доктринальное понятие цивилистики.

---

ГЛАВА 2. ПРАВОВАЯ ХАРАКТРИСТИКА ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ОТРАСЛЕЙ ПРАВА

2.1. Проблема образования новых отраслей российского права

Вот уже более шести лет в российской научной литературе обсуждается "концепция актуальности, целесообразности и необходимости выведения новой отрасли российского права - экономического права Российской Федерации"[3, c.2].

15 - 16 февраля 2017 г. на площадке Российского государственного университета правосудия и Финансового университета при Правительстве Российской Федерации прошла IV Международная межвузовская научно-практическая конференция "Экономическое право: Теоретические и прикладные аспекты", на которой выступило значительное количество ученых: как юристов, так и экономистов. В работе конференции приняли участие руководители некоторых органов управления федерального уровня, Банка России, представители судебной системы и другие практические работники. Обсуждение прошло интересно, но вопросы создания новой отрасли российского права остались и требуется их дальнейшая проработка.

Обсуждая вопросы "выведения" новой отрасли права, нельзя не затронуть систему российского права, поскольку ее структура остается одной из дискуссионных проблем юриспруденции до настоящего времени. Включение в ее состав тех или иных новых элементов (правовых категорий, правовых образований) необходимо осуществлять с учетом выработанных правовой наукой соответствующих парадигм. Данную категорию нельзя отождествлять с понятием "догма", которое принимается на веру, рассматривается как "непреложная истина", неизменная при всех жизненных обстоятельствах. Значение парадигм, особенно их смены в развитии науки, обосновал еще в середине прошлого века известный американский ученый Томас Кун [13, c.44]. Выработанные наукой положения, признанные учеными и соответствующие реалиям действительности, по его мнению, не должны изменяться пока не возникнут реальные обстоятельства (факты), опровергающие данные выводы. Такая парадигма, в частности, была выработана учеными-юристами относительно деления российского права на отрасли в зависимости от предмета и метода правового регулирования соответствующих общественных отношений.

---

Е.Г. Беликов также отмечает: "Как известно, важнейшими критериями выделения массива правовых норм в самостоятельную отрасль выступают предмет и метод правового регулирования". Дискуссия о системе советского социалистического права проводилась Институтом права АН СССР в 1940-х гг. [4, c.6]. Именно по результатам названной дискуссии, в которой активно участвовала Р.О. Халфина, финансовое право и получило "право гражданства" в системе советского социалистического права страны.

Насколько сложным и длительным процессом является появление в системе права новой отрасли права и признание ее таковой юридической общественностью, может показать история возникновения и развития финансового права.

Финансовое право в результате научной дискуссии, проходившей в 1940-х гг., было признано в качестве самостоятельной отрасли советского социалистического права. Однако в то время финансовое право еще не подразделялось на общую и особенную части как остальные отрасли советского социалистического права. В дальнейшем научная дискуссия о системе советского социалистического права возобновилась уже в 1950 - 1960-е гг. прошлого столетия и деление финансового права на общую и особенные части произошло именно в указанный период. В эти годы социально-экономического развития нашей страны активно исследуются и вопросы правового регулирования финансовых отношений.

Так, выходит в свет учебник по советскому финансовому праву М.А. Гурвича [9, c.324], рецензию на который подготовил М.И. Пискотин [17, c.194], Р.О. Халфина пишет работу "К вопросу о предмете и системе советского финансового права", Е.А. Ровинский опубликовал статью "Некоторые вопросы правового регулирования финансовых правоотношений в СССР" и монографию "Основные вопросы теории советского финансового права". В названных и иных работах ученые-юристы исследуют финансовое право, как самостоятельную отрасль советского права, вырабатывают понятие финансового права, раскрывают его сущность, проводят разграничение финансового права с другими отраслями советского права.

Так, Е.А. Ровинский в учебнике "Финансовое право"[19, c.82] отмечал, что "особенности и характер финансовой деятельности государства, финансовых отношений и способов их правового регулирования служат достаточным основанием для признания финансового права самостоятельной отраслью советского права. Однако в юридической литературе вопрос о месте финансового права в системе советского права, о степени его самостоятельности продолжает оставаться дискуссионным. Высказываемые по этому вопросу точки зрения сводятся к обоснованию финансового права в качестве: а) обособившейся части государственного и административного права; б) комплексной отрасли права; в) части административного права; и г) самостоятельной отрасли права".

---

В юридической литературе более позднего периода, уже после распада СССР, в условиях развития рыночных отношений, отмены монополии государства в различных сферах общественной жизни, равной защиты всех форм собственности, в том числе и частной собственности, поддержки предпринимательства, особенно малого и среднего предпринимательства и т.д., также отмечалось, что вопрос о месте финансового права в системе права в качестве самостоятельной отрасли права был решен в основном в конце 1960 - начале 1970-х гг.. Е.Г. Беликов, подчеркивая, что важнейшим критерием для выделения самостоятельной отрасли права являются предмет и метод правового регулирования, пишет, что окончательное признание финансового права "как самостоятельной отрасли права произошло в советской юридической науке еще в 60 - 70-е годы XX века после многолетних научных дискуссий". Поэтому вызывает недоумение, появившееся в юридической литературе последних лет утверждение о том, что "в правовой доктрине России финансовое право было выделено в самостоятельную отрасль российского права недавно (начало 90-х годов XX века)".

Рассматривая продолжительную историю возникновения финансового права в качестве самостоятельной отрасли советского права, нельзя забывать и не учитывать, что даже в условиях административно-командной системы управления народным хозяйством СССР государство применяло и не могло не применять различные экономические регуляторы с целью обеспечения развития общественного производства, повышения социально-культурного уровня населения, обеспечения обороны страны, содержания органов государства и т.д. Товарно-денежные отношения в нашей стране существовали и развивались, конечно, с различной степенью интенсивности, которая зависела в конечном итоге от политики государства, проводимой им на том или ином историческом этапе. В качестве подтверждения данного положения можно вспомнить реформы, проводимые в СССР в середине прошлого столетия (1965 г.), когда внедрялись экономические методы руководства народным хозяйством. В частности, были установлены новые принципы распределения чистого дохода, создаваемого на государственных предприятиях. С целью наиболее целесообразного сочетания хозрасчетных интересов отдельных предприятий с интересами государства для предприятий, переведенных на новую систему планирования и экономического стимулирования, вводилась плата за производственные основные фонды и оборотные средства, а также был установлен новый порядок внесения в бюджет свободного остатка прибыли.

---

Для предприятий, находящихся в особо благоприятных природных, транспортных, технико-экономических и некоторых других условиях, были установлены фиксированные (рентные) платежи. Как известно, профессор М.И. Боголепов в 1940-х гг., исследуя проблемы финансов и финансовой системы СССР, отмечал, что "финансы всегда, как правило, одеты в денежную оболочку и вне товарно-денежных отношений им нет места [5, c.38] ".

А поскольку в стране присутствуют товарно-денежные отношения, появляется и объективная необходимость правового регулирования общественных отношений, возникающих в процессе создания, распределения (перераспределения) и использования определенных фондов денежных средств, обеспечивающих финансовыми ресурсами публичные потребности (интересы) общества, государства, граждан.

Не была поддержана позиция ученых, которые говорили о распаде отрасли финансового права на бюджетное, налоговое и т.д.

Нельзя устанавливать для них единый правовой режим регулирования, так как это противоречит выработанной учеными парадигме относительно критерия определения самостоятельности отрасли права, о чем говорилось ранее [15, c.335].

Теперь вновь возник вопрос о комплексном правовом образовании, в том числе и о комплексной отрасли права. Идея комплексных отраслей права, как известно, возникла давно, в конце 1940-х гг., и фактически обсуждается она до настоящего времени.

Концепция "актуальности, целесообразности и необходимости выведения новой отрасли российского права - экономического права Российской Федерации"[3, c.34] относится к данной проблеме, поэтому следует начать с рассмотрения общих подходов к комплексности в праве, существующих в российской юриспруденции.

Интересное исследование, касающееся комплексных образований в праве, провела С.В. Рыбакова, которая на базе изучения большого массива литературных источников, в том числе и работ представителей науки государства и права, пришла к выводу, что основанием возникновения комплексных образований в праве являются комплексные общественные отношения [20, c.185].

Возникающие в процессе осуществления публичной финансовой деятельности (финансовой деятельности государства, муниципальных образований) и частной финансовой деятельности хозяйствующих субъектов общественные отношения достаточно разнообразны и многоплановы, "требуют" особого правового регулирования. В свое время автор настоящей статьи подчеркивала, что общественные отношения, возникающие в той или иной сфере человеческой деятельности, значительно разнообразнее и богаче по содержанию тех отдельных отраслей права, которые их опосредуют. И потому они (общественные отношения) в силу своего характера "требуют" применения различных методов правового регулирования. Поэтому трудно было согласиться с утверждением А.И. Худякова, что "любое общественное отношение выступает предметом лишь одной, совершенно определенной отрасли". В реальной действительности, как известно, возникают общественные отношения, которые в силу своих особенностей регулируются различными отраслями права. Такие общественные отношения С.В. Рыбакова называет "сложными общественными отношениями". Эти сложные общественные отношения возникают тогда, "когда отдельные части одного и того же отношения регулируется нормами различных отраслей права ввиду включенности этих частей в предмет правового регулирования как раз-таки различных отраслей права". И далее С.В. Рыбакова пишет: "...факт существования сложных общественных отношений (с позиций их многосоставности в аспекте предмета правового регулирования) порождает не комплексные отрасли права (поскольку в данном случае не образуется единства в предмете правового регулирования), а комплексные отрасли законодательства (поскольку появляется необходимость в объединении материала вокруг определенного сложного общественного отношения)" [20, c.189].

---