Файл: Договоры в коммерческой деятельности (Порядок заключения договоров).pdf

Поэтому если организация покупает телефонный аппарат, стулья или иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в момент покупки наличными деньгами, то письменного оформления такого договора не требуется. Однако, почти все торговые договоры рассчитаны на последующее исполнение тех или иных условий, например, на безналичный порядок расчетов, который всегда отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку. Поэтому для торговых договоров обычно необходима простая письменная форма. Закон не требует заключения договоров на специальных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами стороны могут предусмотреть в договоре использование специальных бланков и скрепление подписей печатями.

Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами стороны не связали с их соблюдением момент признания договора заключенным) и лишь делает недопустимыми ссылки на свидетельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный документ, разрешение споров облегчается. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами. Для продажи недвижимости, аренды зданий (и помещений) установлено требование о составлении договорного документа, подписываемого обеими сторонами.

К письменной форме заключения договора закон приравнивает обмен сообщениями посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющими достоверно установить, что сообщение исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ)[1]. При заключении договоров на значительные суммы требуется проверка того, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» выделена категория крупных сделок (ст. 73-79). Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов - по решению общего собрания акционеров. Соответствующие положения предусмотрены ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Подобные правила нередко предусматриваются уставами других видов организаций. Ст. 7 Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» установила, что кредитные и финансовые обязательства подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует признавать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: заем денежных средств, конвертация валюты, расчетные сделки и т.п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи, по две от каждой стороны.

Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации и в пределах указанных в доверенности полномочий. Стороной в таком договоре всегда признается основная организация (юридическое лицо), даже если в качестве стороны неосновательно указан филиал. Для отдельных видов договоров законом предусмотрена необходимость их государственной регистрации. Так, требование о государственной регистрации предусмотрено для договоров коммерческой концессии, для аренды зданий, сооружений и помещений и др. Требование о государственной регистрации не относится к форме договора. Государственная регистрация представляет собой юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект.

Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ[1] влечет ничтожность сделки. В теории договора, кроме формы, выделяют также способ заключения и порядок заключения договоров. Под способами заключения договоров следует понимать различные приемы, методы установления договорных отношений. Что касается порядка, то он представляет собой процедуру, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом. ГК РФ[1] закрепил в качестве единственного способа, если не считать торгов, дачу предложения о заключении договора (оферта) одним лицом и согласие на его принятие (акцепт) другим. Итак, в процессе заключения договора в письменной форме можно выделить три этапа. На первом этапе заинтересованная в заключении договора сторона направляет другой стороне предложение о его заключении. Такая сторона называется оферентом, а предложение - офертой. Оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам и содержать в себе существенные условия договора.

Если в предложении, содержащем существенные условия договора, адресат не указан, то оно признается публичной офертой, адресованной любому, кто отзовется. Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц и не содержащее существенных условий договора, например, реклама, не является офертой, а рассматривается, как приглашение делать оферты.

Инициатор заключения договора может направить на рассмотрение другой стороне не предложение о его заключении, а проект будущего договора. На втором этапе происходит рассмотрение получившей оферту стороной (акцептантом) ее условий. Если акцептант согласен с условиями, содержащимися в оферте, то он направляет оференту ответ о ее принятии (акцепт). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Это значит, что если сторона, получившая предложение о заключении договора, заявит о своем согласии заключить его на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не будет являться акцептом. Его следует рассматривать как отказ от акцепта и в то же время новой офертой. Вместо предложения о заключении договора стороне может быть направлен проект договора.

Получив его, акцептант может подписать договор, удостоверяя тем самым свое согласие с содержащимися в нем условиями. Если же сторона желает заключить договор на иных условиях, то она направляет оференту протокол разногласий. На третьем этапе происходит заключение договора. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен в пределах указанного в оферте срока. Необходимо иметь в виду, что молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Необходимым реквизитом договора является место его заключения. Если оно не указано в договоре, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Предложение о договоре может делаться следующими основными способами: ) направление другой стороне подготовленного проекта договора; ) направление письма, телеграммы или иного отправления, содержащих предложение о договоре. В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента. Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ[1] ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени.

Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ[1], которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, если только иной срок не указан в самом предложении. Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму, подтверждающие согласие с предложением.

С момента заключения договор вступает в силу и становится обязательным для сторон. Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ[1] лишь по отношению к договорам, заключаемым в обязательном порядке, и контрактам на поставку для государственных нужд, хотя он может составляться по любым договорам. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов. При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами и т.п. в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять текст посланного предложения и полученного ответа. По правилам ГК РФ[1] акцент должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения. В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним из следующих способов. .Она может принять меры к урегулированию разногласий. Ст. 507 и 528 ГК РФ[1] предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд, но он актуален для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора.

При невозможности переговоров, например, в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением причин, по которым ее предложения не могут быть приняты. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений. .Сторона дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий. Поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты меняются местами.

Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий. .Передает спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях: ) стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда; ) договор заключается в обязательном порядке. Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то не обращение в суд с иском об урегулировании разногласий влечет признание договора незаключенным.

Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд, когда была вправе это сделать, то договор признается незаключенным. Если сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный договор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об обязательном заключении договора. В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора, либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику.

При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту. Независимо от факта подписания ответчиком договора он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, выкупу приватизированного имущества и др.). договор коммерческий разногласие ответственность

1.3.Изменение и расторжение торговых договоров

В ходе исполнения сторонами обязательств по договору могут возникнуть обстоятельства, требующие внесения изменений в договор или его расторжения. Здесь необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договоров. Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Расторжение или изменение договора по взаимному согласию контрагентов оформляются: ) подписанием составленного сторонами документа в виде дополнительного соглашения или протокола к договору; ) обменом письмами, телеграммами или иными отправлениями. Здесь необходим именно обмен документами, подписанными сторонами. Оставление направленного предложения без ответа не считается согласием на изменение или на расторжение договора. При изменении или расторжении договора по соглашению сторон обязательство считается измененным или прекращенным с момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения обязательства. Важно просчитывать все последствия таких действий и определять оптимальный срок. Действует правило, что односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором. Возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом закреплена ст. 310 и ст. 450 ГК РФ[1] в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется, прежде всего, как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего изменения или расторжения договора называются мерами оперативного воздействия. Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков. Так, в договорах оптовой купли-продажи и поставки стороны предусматривают право на одностороннее уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса.