Файл: Реорганизация юридических лиц (Теоретические аспекты реорганизации предприятия).pdf

Государственная регистрация реорганизации в форме присоединения осуществляется в уполномоченном регистрирующем органе (инспекция ФНС) по месту нахождения акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган [31].

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта [32].

Проведение инвентаризации имущества обществ обязательно проводится при реорганизации в каждом из реорганизуемых обществ.

Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о том, что присоединенная организация прекратила свою деятельность. Перерегистрация транспортных средств, товарных знаков и т.п. является завершающим этапом процедуры реорганизации.

Особенности присоединения некоторых организационно-правовых форм:

1. К юридическому лицу одной организационно-правовой формы могу присоединиться юридические лица только той же организационно-правовой формы.

2. Некоммерческая организация считается реорганизованной в форме присоединения с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединяемых организаций. Государственная регистрация прекращения деятельности присоединяемых организаций осуществляется в порядке, установленном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Из двух учреждений не может образоваться в результате слияния некоммерческое партнерство.

Основные преимущества данной формы реорганизации:

- внесение записи о прекращении деятельности ликвидируемого предприятия в ЕГРЮЛ;

- процедура присоединения (в отличие от слияния) не требует справок об отсутствии задолженностей перед ФСС и ПФР, получение которых может занять довольно продолжительное время;

- сравнительно небольшой размер госпошлины: порядка 1500 рублей (при слиянии – 4000 рублей);

- сопровождение операций по расширению бизнеса – объединению дочерних предприятий.

2.4 Выделение

Выделением признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения деятельности последнего.

При выделении из юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения юридического лица в соответствии с разделительным балансом [33].

При реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в настоящем пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

При реорганизации организации в форме выделения налоговая база правопреемника (правопреемников) увеличивается на суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации и подлежащих учету у правопреемника (правопреемников) [13].

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом[8] .

Основные этапы реорганизации в форме выделения:

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций;

- общее собрание участников (акционеров) реорганизуемого юридического лица принимает решение о реорганизации;

- проводится общее собрание участников (акционеров) выделяемого юридического лица;

- уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации [5];

- уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

- государственная регистрация возникших юридических лиц и государственная регистрация связанных с реорганизацией изменений в учредительные документы реорганизованной организации;

- для акционерных обществ - регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг [33].

Процесс выделения имеет свои особенности:

- Решение о начале данного процесса принимает учредитель общества такое выделение имеет название «добровольное».

- Реорганизацию в форме выделения могут осуществить только те учреждения, которые имеют одинаковую организационно-правовую форму.

- Состав участников старого общества и вновь созданного должны совпадать.

Выделение организаций приносит пользу в случае если:

- между собственниками юридического лица возник конфликт;

- деятельность предприятия не приносит дохода, существует потребность в финансовом оздоровлении;

- один из учредителей хочет вести самостоятельный бизнес и быть независимым от материнской организации;

- появилась необходимость в отделении долговых обязательств от активов.

Некоторые владельцы компаний считают, что лучше выделить отдельное предприятие с долгами и оставить бизнес в рабочем состоянии, чем проходить сложную процедуру ликвидации. Однако использование незаконных схем ухода от уплаты налогов и покрытия долгов потянет за собой уголовную ответственность. Учредители должны в полной мере осознавать сомнительность подобных методов и понимать, к каким последствиям это приведет.

2.5 Преобразование

Преобразование - наиболее типичный вариант универсального транслятивного правопреемства, не вызывающего серьезных практических вопросов[34].

При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются [9].

Законодательством установлены некоторые ограничения на осуществление реорганизации в форме преобразования (например, коммерческие организации не могут быть преобразованы в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества – в товарищества).

Преобразование бывает двух типов:

- Добровольное. Осуществляется только по инициативе владельцев компании. Например, процедура может быть проведена, если собственники или учредители приходят к выводу, что наиболее эффективно предприятие будет работать в другой правовой форме. Чаще всего по этой причине ООО преобразуется в акционерное общество.

- Обязательное. Проводится при наступлении определённых обстоятельств, определённых законом.

Основные этапы реорганизации в форме преобразования:

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций;

- общее собрание участников (акционеров) реорганизуемого юридического лица принимает решение о реорганизации;

- уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации [5];

- уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

- в ООО общее собрание участников создаваемого юридического лица принимает решение об избрании органов организации, утверждает учредительные документы;

- государственная регистрация возникшего юридического лица и внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизованной организации;

- если в случае реорганизации создается акционерное общество регистрация в ФСФР эмиссии акций [35].

Преобразование - достаточно сложная процедура. Есть ещё несколько нюансов, знание которых позволит провести ее без нарушений:

- Ликвидируемое предприятие должно составить заключительную бухгалтерскую отчётность на дату, предшествующую дню внесения записи о реорганизации.

- Новая организация должна предоставить вступительную отчётность. Она составляется путём переноса показателей из заключительной.

- Если предприятие использовало специальный налоговый режим, то после реорганизации оно может применять УСН или ЕНВД, только если подаст заявление в налоговые органы.

- Малые организации, желающие перейти на УСН или ЕНВД, могут подать соответствующее заявление в течение пяти дней с даты создания.

- Срок проведения процедуры составляет примерно 2-3 месяца.

- Для ее осуществления можно воспользоваться услугами специализированных компаний.

Процедура преобразования имеет ряд преимуществ:

- Выполнение операции – единственный способ изменить организационно-правовую форму учреждения, не прерывая при этом осуществление деятельности.

- Преобразование может выполняться после других видов реорганизации.

- Оно позволяет привести вновь созданные компании к единому статусу.

3. Гарантии прав кредиторов при реорганизации юридического лица

В процессе реорганизации возникает, вопрос защиты прав контрагентов организующегося юридического лица. Цель правового регулирования – не допустить ущемления прав контрагентов, особенно в тех ситуациях, когда в результате реорганизации одному из вновь образованных юридических лиц передается большинство обязательств, а другому большая часть имущества. В результате реорганизации может произойти исключение либо уменьшение ответственности определенных лиц, например при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в производственный кооператив.

Вопрос защиты прав кредиторов всегда был актуальной и обсуждаемой темой. Статья 60 ГК РФ в своем первоначальном, достаточно лаконичном виде в редакции от 30.11.1994 №51-ФЗ подвергалась критике, ученые не переставали говорить о том, что концепция защиты прав кредиторов при реорганизации юридического лица на практике не достигает своей цели из-за несовершенства правил об уведомлении. Устанавливая правила о порядке уведомления кредиторов юридического лица при его реорганизации, гражданское законодательство одновременно не предъявляло никаких требований к самому уведомлению[36].

Новая редакция статьи 60 ГК устанавливает, что законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации[10].

В целях защиты кредиторов закон также устанавливает правило о солидарной ответственности следующих субъектов:

- органов управления реорганизованных юридических лиц и самого реорганизованного юридического лица (если кредитор не получает досрочное исполнение или возмещение убытков);

- реорганизованного юридического лица и созданных в результате реорганизации юридических лиц (если передаточный акт не позволяет установить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства реорганизованных юридических лиц распределены неравномерно, что существенно нарушает интересы кредитора)[20] .

Организационные механизмы защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица представлены следующими мероприятиями.

Во-первых, в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.