Файл: "Нотариат его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов".pdf

Аналогичные примеры можно привести и в отношении ряда других гражданско-правовых сделок. Так, купля-продажа транспортных средств может осуществляться не только посредством нотариальной формы, но и в специализированных организациях, имеющих лицензию на право такой предпринимательской деятельности. Практика показывает, что подобные организации не уделяют надлежащего внимания юридической стороне сделки, однако предлагают клиентам более выгодные цены, что на первый взгляд может показаться весьма привлекательным. Однако в дальнейшем при возникновении судебных споров о праве собственности на такие дорогостоящие объекты, участники гражданских правоотношений убеждаются, что нотариальная форма являлась бы более эффективной.

В приведенных в качестве примеров случаях отчетливо прослеживается необходимость, с одной стороны, сохранения диспозитивной нормы права о нотариальной форме сделки, с другой – более активной деятельности нотариата по убеждению граждан в необходимости прибегать именно к нотариальной помощи. Допустимой формой информирования общественности о нотариальной деятельности, например, является публикация в периодических печатных изданиях ответов и разъяснений нотариусов на проблемные вопросы, касающиеся функционирования нотариата.

Интересные предложения в этом плане содержатся в Концепции Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации", предложенной Федеральной нотариальной палатой (письмо Н.И. Кашурина в адрес нотариальных палат субъектов Федерации 19 марта 2008 г. №508/05). Так, с учетом обязанностей по обеспечению доступности нотариальной помощи, возлагаемых на нотариальные палаты в субъектах Российской Федерации и Федеральную нотариальную палату, необходимо предусмотреть меры поддержки указанных организаций со стороны государства путем сохранения освобождения от налогового бремени доходов нотариальной палаты в виде членских взносов; отмены налога на имущество нотариальных палат, приобретаемого и используемого для выполнения публичных функций и уставных целей палаты; освобождения от налогового бремени услуг палаты по оказанию помощи нотариусам, работающим в экономически нерентабельных районах (передача в безвозмездное пользование помещений для размещения нотариальной конторы нотариуса, обеспечение оргтехникой, связью, реестрами) и аналогичных услуг Федеральной нотариальной палаты, оказываемых ею нотариусам и нотариальным палатам в субъектах Российской Федерации для выполнения ими возложенных на них государственных полномочий; отмены установленных амортизационных сроков для списания расходов нотариуса, связанных с нотариальной деятельностью; возврата нотариусам по окончании отчетного периода налогообложения налога на доходы их затрат, понесенных ими при совершении бесплатно или на льготных условиях нотариальных действий в отношении определенных федеральными законами отдельных категорий граждан и юридических лиц: определения федеральным законом экономически обоснованных размеров нотариальных тарифов. Подобные меры могли бы способствовать тому, чтобы обращение граждан и юридических лиц к нотариусам в случаях, когда такое обращение не является обязательным по закону, оказалось бы экономически выгодным.

---

Выглядит спорным возложение подобных полномочий на нотариальные палаты или на органы юстиции. Возможно, одним из наиболее удачных способов обеспечения единства правоприменительной практики в нотариальной деятельности по защите права собственности было бы использования опыта Франции, для которой характерно наличие в структуре нотариата специальных институциональных образований – центров нотариальных исследований и документации^[48]. В таких центрах целесообразно сосредоточить наиболее квалифицированных и опытных нотариусов, а также научных и практических работников, привлекаемых на платной основе за счет средств нотариальной палаты и других законных источников. В отличие от нотариальной палаты, функционирующей на демократических принципах, и органов юстиции, выполняющих административно-контрольные функции, данные центры позволяют обеспечить высокий профессиональный ценз, необходимый для обобщения и систематизации правоприменительной практики.

Кроме нотариальной формы гражданско-правовых сделок, важнейшим средством защиты конституционного права частной собственности в рамках полномочий нотариата является нотариальное производство по наследственным делам. Само право наследования непосредственно гарантируется частью 4 статьи 35 Конституции Российской Федерации и является существенным элементом цивилизованного общественно-экономического строя.

Институты наследования по закону и по завещанию, а также процедуры осуществления, оформления и охраны наследственных прав составляют традиционную материю гражданского права. Вместе с тем, здесь имеется и ряд проблем конституционно-правового содержания, которые касаются в основном разграничения нотариальной компетенции по наследственным делам.

В соответствии с частью первой статьи 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. И лишь при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Вместе с тем, вследствие постепенного вытеснения государственных нотариальных контор более эффективным частным нотариатом, в приведенной правовой норме исключение из общего правила стало трактоваться в качестве самого общего правила. Об этом свидетельствует и статистика. По состоянию на 1 января 2007 г. в Российской Федерации действовало 7065 нотариусов, занимающихся частной практикой, и 168 нотариусов, работающих в 136 государственных нотариальных конторах, которые сохранились только в 17 субъектах Российской Федерации. Основная часть государственных нотариальных контор (69) действует в Республике Башкортостан, по 12 – в Республике Татарстан и в Республике Тыва, в остальных регионах, в основном, от одной конторы до трех контор. При этом наличие этой формы не решает проблему обеспечения нотариальной помощью населения экономически нерентабельных районов.

---

По данным территориальных органов Федеральной регистрационной службы, по состоянию на 31 декабря 2006 года было учреждено 7469 должностей нотариуса, при этом 251 должность остается вакантной. Вакантные должности имелись практически всегда. Так, в 2002 году их, было 288, в 2003 – 298, в 2004 – 275, в 2005 – 262. Как, правило, эти должности остаются вакантными в так называемых неперспективных районах, где нет условий для существования внебюджетного нотариата. Так, например, в Республике Саха (Якутия) из 82 должностей нотариусов 25 вакантны, в Магаданской области из 23 должностей вакантны семь. Аналогичная ситуация и в других регионах. В Брянской области из 65 должностей нотариусов восемь вакантны, в Пермском крае – шесть из 148.

Таким образом, вышеприведенная норма статьи 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате явно устарела и не соответствует реалиям нотариального строительства в современной России. В этой связи ее целесообразно исключить, а статью 35 Основ изложить в следующей редакции:

"Статья 35. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

1. свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;
2. свидетельствуют подлинность подписи на документах;
3. свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;
4. удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;
5. удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;
6. удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
7. удостоверяют время предъявления документов;
8. передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;
9. принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
10. совершают исполнительные надписи;
11. совершают протесты векселей;
12. предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;
13. принимают на хранение документы;
14. совершают морские протесты;
15. обеспечивают доказательства;
16. выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия".

В завершение исследования проблемы защиты нотариатом конституционного права частной собственности следует обратить внимание на необходимость увеличения суммы страхования риска профессиональной деятельности нотариусов с ее дифференциацией в зависимости от места осуществления нотариальной деятельности (в городе, в сельской местности); введение наряду с индивидуальным страхованием каждым нотариусом риска своей профессиональной деятельности коллективного страхования риска профессиональной деятельности нотариусов нотариальными палатами в субъектах Российской Федерации и Федеральной нотариальной палатой на принципах накопительного страхования и обязательного перестрахования, в том числе и в иностранных страховых компаниях.

---

В целях обеспечения надежности защиты нотариатом права собственности целесообразно установить порядок хранения и обслуживания нотариальных архивов, в том числе архивов упраздненных государственных нотариальных контор, который действующими нормативными правовыми актами не урегулирован. В настоящее время в среднем в течение года одним нотариусом совершается примерно 30 ООО нотариальных действий. В связи с этим нотариальные архивы имеют значительные объемы, для их хранения требуются помещения, отвечающие нормативным требованиям хранения архивных документов. При этом следует учитывать государственную значимость этих архивов и высокую востребованность населением хранящихся в них документов.

Таким образом, институт нотариата еще не в полной мере используется в качестве надежного юридического средства обеспечения права частной собственности. С одной стороны, в законодательстве явно сужены рамки обязательной нотариальной формы сделок, влекущих за собой возникновение или прекращение права собственности, с другой – вследствие недостаточной активности нотариусов и нотариального сообщества наблюдается отчужденность физических и юридических лиц от добровольной фиксации посредством нотариальных действий их имущественных прав. Защита нотариатом права частной собственности на основе принципов превентивного правосудия будет более эффективной при условиях повышения профессионального уровня нотариусов, совершенствования механизмов внутреннего контроля за единообразием правоприменительной практики, а также некоторых организационных основ функционирования нотариата.

2.2 Защита нотариатом свободы предпринимательской деятельности как форма реализации конституционных основ рыночной экономики

нотариат право собственность предпринимательский

В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Это экономическое право сегодня является одним из приоритетных в государственной политике, поскольку только общество свободных индивидов, самостоятельно определяющих источники своего существования и имеющих достаточные возможности для повышения фактического благосостояния, может считаться демократическим и конституционным^[49]. Анализ научной и публицистической литературы показывает, что в современной России право на предпринимательскую деятельность реализовано недостаточным образом, его воплощению на практике препятствуют коррупция, излишние административные барьеры, недостаточно четко продуманные полномочия государственной власти в отношении бизнеса^[50].

---

В современных условиях, когда произошел принципиальный отказ от государственно-монополистического способа производства общественного блага, право на предпринимательскую деятельность требует, чтобы все взрослые граждане, а также иностранные граждане и лица без гражданства, а также их объединения, имели реальную и защищенную государством и обществом возможность заниматься бизнесом, производить товары и оказывать услуги, привлекать наемный персонал, использовать собственный и заемный капитал^[51]. Гармоничное сочетание общественных и личных интересов связано с определением пределов содержания прав и свобод личности и пределов из реализации^[52]. Ограничения этого права допустимы лишь в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации).

Регулирование предпринимательской деятельности является многоотраслевой юридической задачей, включающей в себя механизмы не только конституционного, но и административного^[53], гражданского^[54], финансового^[55], трудового^[56] и уголовного права^[57]. Задача конституционного регулирования заключается в интеграции, объединении, реализации общих конституционных принципов верховенства права, ограниченной экономической функции государства, защиты конкуренции, недопустимости монополизации предпринимательской деятельности. В условиях, когда роль закона возрастает, необходим "сбалансированный комплекс" законов и подзаконных актов, которые обеспечивали бы конституционные принципы предпринимательства^[58].

В Конституции Российской Федерации установлена разновидность модели рыночной экономики, поскольку, во-первых, в ней закреплены основные принципы свободной хозяйственной деятельности, во-вторых, в перечне форм собственности частная собственность поставлена на первое место. О либеральном подходе к конституционному регулированию экономических отношений в России свидетельствуют следующие обстоятельства: частная собственность не имеет социального обременения; отсутствуют какие-либо элементы социалистического метода регулирования экономики, неярко выражены элементы социальной политики, не установлено ограничение в использовании важнейших объектов собственности, которые традиционно относятся к национальному богатству (земля, природные ископаемые, уникальные исторические и культурные ценности). Вообще, для Конституции Российской Федерации характерна минимизация правового воздействия на экономические отношения, поэтому важнейшее значение в этом вопросе приобретает практика судебного конституционного контроля.

---