Файл: Нотариат в Российской Федерации (Принципы нотариального права).pdf

- в случаях, указанных в законе;

- в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

К сделкам, для которых установлена обязательная нотариальная форма, относятся следующие односторонние и двусторонние сделки:

- завещание (статья 1124 ГК РФ), за исключением случаев составления завещания в условиях чрезвычайных обстоятельств (статья 1129 ГК РФ);

- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (статья 187 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 185 ГК РФ – доверенности, выданные в порядке передоверия, на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовым отношениями, на получение вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, могут нотариально не удостоверяться;

- договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечении обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (пункт 2 статьи 339 ГК РФ);

- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, причем как на основании требований закона, так и по желанию сторон (пункт 1 статьи 389 ГК РФ);

- перевод долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, как по требованию закона, так и по желанию сторон (статья 391 ГК РФ с отсылкой к пункту 1 статьи 389 ГК РФ);

- договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением (статья 584 ГК РФ);

- брачный договор (пункт 2 статьи 41 Семейного Кодекса РФ – далее СК РФ);

- соглашение об уплате алиментов (статья 100 СК РФ);

- соглашение супруга на совершение сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации (пункт 3 статьи 35 СК РФ).

Иных случаев законодательного установления обязательной нотариальной формы сделок в настоящее время нет. Так, действующее законодательство не содержит требований относительно обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимом имуществом, однако, следует отметить, что многие сделки с недвижимостью, в частности по ее отчуждению, аренде с правом выкупа и др., удостоверяются в нотариальном порядке по соглашению сторон сделки.

3.3. Особенности нотариального удостоверения договоров

В соответствии со статьей 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Как и в отношении сделок, требование об обязательной нотариальной форме договора может быть закреплено законодательно, а может иметь место в соответствии с соглашением сторон договора.

После удостоверения личности обратившихся к нему за совершением нотариального действия по удостоверению договора лиц и проверки их полномочий в тех случаях, когда они являются представителями сторон договора (граждан или юридических лиц), нотариус должен решить вопросы, относящиеся непосредственно к содержанию самого договора, его условиям.

Не являясь стороной договора и не будучи вправе вмешиваться в определение сторонами договора их взаимных прав и обязанностей, нотариус должен проследить за тем, чтобы заключаемый договор не противоречил требованиям законности, не нарушал закрепленные действующим законодательством правила. Таким образом, нотариус выступает в своеобразной роли независимого арбитра, вводящего свободную волю сторон в рамки законности.

Независимо от того, составляется ли текст договора нотариусом или представлен ему будущими сторонами договора, нотариус обращает особое внимание на содержание договора, на формулировки отдельных его пунктов.

Прежде всего, нотариус выясняет у обратившихся к нему лиц существо обязательств, которые должны быть оформлены будущим договором. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, а также договор, сочетающий в себе элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Нотариус должен предостеречь стороны от заключения договора, совершение которого предполагается лишь для вида, без намерения создать соответствующие ему правовые последствия (мнимая сделка), или договора, который будет направлен на сокрытие другой сделки (притворная сделка). Нотариус должен разъяснить обратившимся к нему за совершением нотариального действия лицам последствия заключения таких сделок.

Далее нотариус определяет соответствие формы будущего договора характеру отношений сторон и иным обстоятельствам, однако, если для договоров того или иного вида законом предусмотрена строго определенная форма, договор следует заключать именно в такой форме.

Затем нотариусу следует определить, могут ли стороны будущего договора заключать такой договор, при каких условиях, выполнимы ли эти условия.

Например, в соответствии со статьей 105 ГК РФ права дочернего общества на заключение сделок могут быть ограничены обязательными для него указаниями основного общества; при заключении договора с дочерним обществом нотариус должен выяснить наличие таких обязательных указаний и их содержание.

Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать это имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставной (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (статья 295 ГК РФ). Разрабатывая договор с унитарным предприятием, предметом которого является объект недвижимости, нотариус должен выяснить, имеется ли согласие собственника на распоряжение этим имуществом.

Затем нотариус определяет содержание будущего договора, обращая внимание на конкретные его условия.

Определяя условия договора, нотариус должен исходить из того, что стороны свободны в определении условий договора. Принудительное заключение договора возможно только при наличии обстоятельств, прямо предусмотренных законом, например при заключении публичного договора в соответствии с пунктом 3 статьи 246 ГК РФ, или в случае добровольного принятия стороной на себя обязательства по заключению договора, например в соответствии с предварительным договором (статья 429 ГК РФ).

Особое внимание при разработке договора нотариус должен обращать на условия договора.

Предмет договора подлежит обязательному согласованию сторонами, поскольку условия о предмете позволяют индивидуализировать предмет исполнения. Кроме того, предмет договора имеет определяющее значение для характера самого договора. Если сторонами не достигнуто согласие по вопросу о предмете договора, то исполнение по такому договору становится невозможным и сам договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

Сведения о праве собственности и об иных правах на предмет договора. Договор должен содержать указание на вид права (право собственности, право пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения и т.д.). При нахождении объекта недвижимости в общей долевой собственности нескольких лиц в тексте договора указываются соответствующие размеры долей.

Кроме того, в текст договора включаются сведения об ограничениях (обременениях) права собственности и других прав на недвижимое имущество, являющееся предметом договора: ипотеке, доверительном управлении, аренде и т.д., с указанием не только вида, но и содержания ограничения, срока его действия, лица, в пользу которого ограничиваются права.

Цена договора и порядок оплаты. В соответствии с ГК РФ условия о цене и порядке оплаты не являются существенными, если это не требуется по закону или в соответствии с волеизъявлением сторон договора. Стороны могут не включать в договор это условие, в этом случае цена возмездного договора будет определяться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (пункт 3 статьи 424 ГК РФ).

Права и обязанности сторон. Четкое и подробное определение в договоре взаимных прав и обязанностей его сторон не только конкретизирует желаемое ими поведение контрагента, что позволяет значительно упростить исполнение договора, но и существенно облегчает порядок предъявления претензий к стороне, не исполнившей свои обязательства, вытекающие из договора, или исполнившей их ненадлежащим образом.

Порядок изменения и расторжения договора. В договоре бывает необходимо закрепить специальные правила о его изменении и расторжении, зависящие от конкретных обстоятельств существующих или желаемых отношений между сторонами. В договоре может быть закреплена возможность одностороннего отказа от договора.

Порядок рассмотрения споров. В соответствии с договором споры, возникающие между его сторонами по поводу вопросов, вытекающих из договора, могут рассматриваться самими сторонами в порядке переговоров, могут передаваться на рассмотрение органам разрешения споров, как специально созданных сторонами, так и иным – третейскому суду, арбитражному суду, международным юрисдикционным органам. В договоре может быть предусмотрено место рассмотрения спора и порядок рассмотрения. В договоре с зарубежным контрагентом возможно определение не только государства, в суде которого должны будут рассматриваться возможные споры, но и применимого в процессе такого рассмотрения права.

Нотариальное удостоверение односторонних сделок. Удостоверение нотариусом односторонних сделок происходит по общим правилам, установленным для удостоверения сделок. Наиболее распространенными на практике односторонними сделками, удостоверяемыми нотариусами, являются доверенности и завещания.

Нотариальное удостоверение доверенностей. В соответствии со статьей 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

По своей юридической сути доверенность представляет собой одностороннюю сделку, поскольку для ее совершения и приобретения, ею юридической силы не требуется согласие представителя, следовательно, как и все сделки. Должна соответствовать установленным действующим законодательством требованиям к сделкам.

Нотариус не вправе удостоверять доверенности на совершение неправомерных юридических действий, нарушающих права и законные интересы граждан и юридических лиц.

Невозможно нотариально удостоверять доверенности, дающие представителю полномочия по совершению сделок от имени представляемого в отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он является, за исключением случаев коммерческого представительства (пункт 3 статьи 182 ГК РФ).

Статья 59 Основ законодательства РФ о нотариате определяет, что нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц.

Доверенности свершаются в письменной форме (пункт 1 статьи 185 ГК РФ), причем для большинства доверенностей законодательство не требует обязательного нотариального удостоверения, достаточно простой письменной формы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 185 ГК РФ нотариальное удостоверение обязательно только для доверенностей, выданных на совершение сделок, требующих обязательной нотариальной формы, например на заключение договоров о залоге недвижимого имущества, договоров ренты, договоров об уступке права (требования) или переводе долга, если сами требования или долг основаны на сделке, совершенной нотариально.

Нотариус вправе удостоверять доверенности от имени одного или нескольких лиц, если эти лица поручают представителю совершить действия, порождающие юридические последствия для всех доверителей.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению по представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо по представлении доказательств того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.