Файл: Статус нотариуса (Понятие, признаки, значение).pdf

В ст. 15 «Права нотариуса» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусматриваются права нотариуса по совершению нотариальных действий, выполнению работ правового и технического характера, истребование сведений и документов и участию в процедуре регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате устанавливают обязанности нотариуса по оказанию содействия в осуществлении прав и защите законных интересов физических и юридических лиц, разъяснению им прав и обязанностей, предупреждению о последствиях совершаемых нотариальных действий, сохранению тайны совершения нотариального действия (ст. 16).

В частности, каждый нотариус по должности является членом нотариальной палаты соответствующего субъекта Российской Федерации и несет обязанности по содержанию своей нотариальной палаты. Нотариус обязан повышать свою квалификацию, хотя законодательством и не установлены конкретные формы и сроки для реализации этой обязанности.

В то же время установление обязанностей нотариуса осуществляется законом в ином, чем в отношении прав нотариуса, порядке. Отсылка к законодательству субъектов Российской Федерации для целей установления безопасностей нотариуса отсутствует. Вместо этого в части второй ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате указано, что нотариус выполняет свои обязанности «в соответствии с настоящими основами», законодательством субъектов Российской Федерации и присягой». Слова «в соответствии» подразумевают, что законодательство субъекта Российской Федерации может лишь определять, каким образом будут исполняться обязанности нотариуса, но не создавать для него новых, не предусмотренных федеральным законом, обязанностей.

Органы нотариального сообщества также не вправе устанавливать для нотариусов обязанностей, а лишь могут принимать решения, регулирующие установленные федеральным законом обязанности, если такое право им предоставлено федеральным законом. Однако, устанавливать для нотариусов какие – либо не предусмотренные законодательством обязанности без прямого указания федерального закона органы нотариального сообщества не вправе.

Такая регламентация обязанностей нотариуса в полной мере соответствует конституционному принципу ограничения прав и свобод человека и гражданина только федеральным законом (ст. 55 Конституции Российской Федерации).

2.2.Гарантии нотариальной деятельности.

В целях обеспечения надлежавшего исполнения нотариусом своих обязанностей закон (в первую очередь, ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате) установлен ряд гарантий нотариальной деятельности. Закон декларирует беспристрастность и независимость нотариуса и его подчинение требованиям законодательства. Эта норма сродни принципу независимости судьи и подчинения его только закону, появившемуся в законодательстве о статусе судей и подчинении его только закону, появившемуся в законодательстве о статусе судей в ходе судебной реформы начала 90 – х годов XX века, хотя и выражена в не столь категоричной форме.

Основное внимание данная статья Основ уделяет все же вопросу нотариальной тайны. К ней закон относит сведения (и документы), которые стали известны нотариусу, его заместителю или иным лицам, работающим нотариальной конторе при осуществлении нотариальной деятельности. Обязанность хранения нотариальной тайны распространяется на этих лиц как в период работы, так и после прекращения полномочий или увольнения. Исключения из этого правила предусматриваются Основами.

Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены нотариальные действия, а также в случаях, специально установленных ч. 4 ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, иным лицам (органам следствия, суду, судебным приставам – исполнителям и др.).

Данные норма ст. 5 Основ вступают в коллизию с нормами целого ряда других законов. Например, на получение сведений без соблюдения предусмотренного ст. 5 Основ Законодательства Российской Федерации о нотариате порядка претендуют сотрудники органов полиции, налоговых органов, адвокаты, кредитные учреждения. В рамках норм УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, целый ряд процессуальных или следственных действий, предусматривающих прямое или косвенное получение информации о нотариальном действии, может быть совершен без учета требований ст. 5 Основ. На практике со временем сложилось положение в соответствии с которым в рамках возбужденного уголовного дела или находящегося на рассмотрении суда гражданского дела суд и следствие могут использовать и такие процедуры, предоставляющие доступ к нотариальной тайне, как обыск или выемка, хотя они и не предусмотрены ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. В то же время на адвокатские запросы, запросы в рамках предварительной проверки до возбуждения уголовных дел чаще всего нотариусы отвечают формальным отказом со ссылкой на ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Закон устанавливает, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя. Смысл данной нормы не вполне ясен. Даже системное требование всей ст. 5 Основ не позволяет однозначно понять, имеется ли ввиду, что после смерти завещателя справки о завещании могут выдаваться более широкому кругу лиц по сравнению с установленным в части третьей ст. 5 Основ, или же имеется ввиду, наоборот, что до смерти завещателя сведения не должны выдаваться даже тем лицам, которые перечислены в частях третьей и четвертой ст. 5 Основ. Последнее представляется необоснованным и нереализуемым на практике. В настоящее время сведения о завещаниях в очень ограниченных пределах (в виде указания на место, где, возможно, составлялось завещание определенного лица) предоставляются нотариусам, которые подтвердили, что проверили факт смерти завещателя.

Закон устанавливает также, что суд может освободить нотариуса от обязанности хранения нотариальной тайны в связи с возбужденным против нотариуса уголовным делом.

2.3.Контроль за деятельностью нотариуса.

Контроль за соблюдением нотариусом специального законодательства, - например, налогового законодательства, законодательство о труде и др., - осуществляют соответствующие компетентные органы в порядке, урегулированном специальным законодательством.

Судебный контроль за законностью совершения нотариальных действий или отказа в их совершении осуществляются путем обжалования действий (бездействия) нотариуса в порядке особого производства в соответствии с гл. 37ГПК РФ. При наличии спора о праве вопрос о законности совершенного нотариального действия или отказа в его совершении может быть разрешен также в порядке искового производства.

Осуществление нотариусом функции в общественных интересах, и в особенности по поручению и от имени государства, налагает на него повышенные обязательства, и, в том числе, в отношении контроля его деятельности. В связи с этим, наряду с вышеназванными видами контроля, характерными для всех видов деятельности, в том числе предпринимательской, профессиональная деятельность нотариуса подлежит регулярному контролю, а также контролю по жалобам на действия (бездействие) нотариуса со стороны нотариальной палаты. Считается, что нотариат (либо нотариальная палата) стал первой самостоятельной организацией в истории современной России либо прообразом таковой.

Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами осуществляется нотариальной палатой путем проведения плановых и внеплановых (по жалобам) проверок организации работы нотариуса. Первая проверка организации работы нотариуса, впервые преступившего к осуществлению нотариальной деятельности, проводится спустя год после наделения его полномочиями. В дальнейшем такие проверки проводятся раз в четыре года (если иная периодичность не установлена законодательством субъектов Российской Федерации).

В ограниченной степени (контроль за соблюдением правил делопроизводства) в контроле за осуществлением нотариусом своей деятельности участвует также система органов юстиции. Обычно эти проверки проводятся одновременно или практически одновременно с проверками организации работы нотариуса, осуществляемыми нотариальными палатами.

Несмотря на отдельные недостатки, в целом можно констатировать, что система контроля за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей работает достаточно эффективно, обеспечив за прошедшие годы отсев части нотариусов, по тем или иным причинам не справившиеся в первые годы после создания латинского нотариата в России с возложенным на них грузом обязанностей и ответственности.

2.4.Требование к нотариусу и порядок назначения его на должность.

Согласно ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариусом может быть только лицо, отвечающее следующим признакам:

1. имеющие гражданство Российской Федерации и не имеющие иного гражданства или подданства (если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации);
2. получившее высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;
3. имеющее стаж работы по юридической специальности не менее, чем пять лет;
4. достигшие возраста 25 лет, но не старше 75 лет;
5. сдавшее квалификационный экзамен;
6. не признанное недееспособным и не ограниченное в дееспособности;
7. не состоявшие на учете в наркологическом или психологическом диспансере в связи с лечением от соответствующих расстройств или зависимости;
8. не имеющее не снятой и не погашенной судимости за умышленной преступление;
9. не осужденное к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса.

К содержанию данных норм следует дать пояснения. Так, международным договором Российской Федерации может быть предусмотрено, что наличие у лица двойного гражданства Российской Федерации и иного государства – участника договора не препятствует занятия должности нотариуса (либо вообще любых должностей). В этом случае указанное выше требование о наличии у нотариуса только гражданства Российской Федерации не будет применяться.

Отметим, что в настоящий момент для целей осуществления нотариальной деятельности не делается различия между степенями высшего юридического образования бакалавр, специалист и магистр, хотя это и может учитываться при проведении, например, конкурса на замещение вакантной должности нотариуса.

Проблемным является вопрос о также работы по юридической специальности, поскольку не существует общего, распространяемого на любые профессии нормативного акта, определяющего понятия работы по юридической специальности. Возможно только применение по аналогии актов, используемых для определения стажа работы по юридической специальности для нотариусов включалась работа в любой должности, для замещения которой требовалось высшее юридическое образование.

Следует отметить некоторую непродуманность законодательства в части реализации положений ст. 2 Основ. Дело в том, что хотя в статье и указано на невозможность определенных лиц быть нотариусами, но при этом не регламентировано ни то, как обеспечивается проверка соответствия лица требованиям ст. 2 Основ, ни как прекращаются полномочия лиц, не соответствующих требованиям закона.

Очевидно, что можно обеспечить контроль за соблюдением этих требований при назначении лица на должность нотариуса. Однако, последующий контроль осуществлять достаточно сложно. Кроме того, в законодательстве отсутствует возможность прекращения полномочий нотариуса (лишение нотариуса полномочий) по таким основаниям, как состояние на учете в психоневрологическом или наркологическом диспансере, наличие иного гражданства или подданства, лишение полномочий нотариуса в прошлом и др. В связи с этим может возникнуть ситуация, когда на должности нотариуса будет находиться лицо, которое по ст. 2 Основ не может быть нотариусом, но в это же самое время не может быть лишено на этом основании, но в то же самое время не может быть лишено на этом основании полномочий нотариуса.

На сегодняшний день из требований ст. 2 Основ практически реализуемо только прекращение полномочий нотариуса, не соответствующего требованиям предельного возраста 75 лет, нотариуса, осужденного за совершение умышленного преступления или нотариуса, лишенного дееспособности (ограниченного в дееспособности). В отношении остальных положений ст. 2 Основ практически реализуемым является только контроль на входе в профессию.