Файл: Субъекты предпринимательского права ( Понятие и признаки субъектов предпринимательского права).pdf

ж) по степени зависимости одной организации от другой различаются основные и дочерние, основные и зависимые хозяйственные общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 67.3 ГК РФ). Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества (п. 4 ст. 6 Закона об ООО);

з) по наличию в уставном капитале организации доли государства, муниципальных образований. Так, организации с долей публичной собственности, превышающей 25%, не могут получить статус субъекта малого и среднего предпринимательства, предусмотренный Законом о МСП. Также согласно ст. 5 Закона о приватизации, они не могут быть покупателями государственного и муниципального имущества в процессе приватизации;

и) по наличию в уставном капитале иностранных инвестиций - существуют организации с определенной долей иностранных инвесторов, организации, уставный капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов, и хозяйственные общества и товарищества без иностранного участия.

9. На основе договоров могут создаваться объединения - простые товарищества, концерны, консорциумы, пулы, которые не являются в целом юридическими лицами и не выступают как правосубъектные организации в гражданском обороте.

Глава 2. Порядок создания и ликвидации субъектов предпринимательскойдеятельности по законодательству РФ

2.1. Создание субъектов предпринимательской деятельности

Под созданием субъекта предпринимательской деятельности понимаются совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу соответствующего правового статуса.

В науке предпринимательского права выделяются различные способы создания субъектов предпринимательского права, исходя из того, по чьей воле и каким образом создаются субъекты права (учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный), а также характера и степени участия в решении данных вопросов публичной власти (разрешительный, распорядительный, явочно-нормативный и явочный способ)[29, с.154].

Приобретение физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя обусловлено такими юридическими фактами, как рождение, достижение определенного законом возраста, государственная регистрация. Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ юридические лица как субъекты права возникают с момента внесения сведений об их создании в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). С точки зрения целей настоящей работы наибольший интерес представляет рассмотрение вопроса о создании коммерческих организаций.

Действующее законодательство сохраняет неопределенность в отношении места, которое занимает понятие "создание коммерческих организаций" в системе смежных категорий. В ряде нормативных актов оно употребляется как родовое по отношению к возникновению новых организаций, а также организаций, образованных в результате реорганизации (ст. 60 ГК РФ, ст. 8 Закона об АО, подп. 4 п. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции). В рамках второго подхода создание и реорганизация рассматриваются как самостоятельные способы образования организаций, являющегося по отношению к ним родовым понятием (ст. ст. 173.1, 173.2 УК РФ, ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Содержание понятия "создание коммерческой организации" также неоднозначно, поскольку оно одновременно рассматривается как момент и как процесс ее возникновения. Согласно п. 8 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, однако осуществление государственной регистрации невозможно без соответствующего решения учредителей и совершения ими иных действий, предшествующих регистрации.

Создание коммерческой организации представляет собой процесс, включающий две неразрывно связанные стадии - учреждение и государственную регистрацию. Более детальная периодизация процесса создания коммерческих организаций позволяет говорить о трех этапах стадии учреждения (подготовительном этапе, принятии решения о создании организации, а также этапе подготовки к государственной регистрации), а также о трех этапах стадии государственной регистрации (представление документов для государственной регистрации; принятие регистрирующим органом решения о государственной регистрации; выдача документов, подтверждающих факт государственной регистрации)[17, с.95].

Значительно усложнена процедура создания кредитных организаций состоящая, по мнению Л.Г. Ефимовой, из следующих стадий: 1) согласование фирменного наименования кредитной организации с Банком России; 2) предоставление документов о создании в Банк России; 3) государственная регистрация кредитной организации, включающая принятие Банком России решения по существу вопроса о регистрации, а также совершение регистрационных записей о кредитной организации и уведомление всех заинтересованных лиц; 4) формирование уставного капитала кредитной организации; 5) получение первичной лицензии на совершение банковских операций. Предъявление специальных требований к созданию кредитных организаций обусловлено тем особым местом, которое занимают указанные субъекты (прежде всего, банки) в финансовой системе государства, привлекая значительные по объему денежные средства физических и юридических лиц. Разрешая возникновение кредитных организаций, Банк России должен одновременно проверить их будущую финансовую устойчивость, удостовериться в добросовестности учредителей и компетентности руководителей.

Выделив в качестве основных стадий процесса создания коммерческих организаций в РФ их учреждение и государственную регистрацию, отметим, что каждый из данных этапов имеет свои цели, а также особенности в применяемых методах регулирования. Детальное регулирование процедуры государственной регистрации по сравнению с регламентацией отношений, возникающих между учредителями создаваемых организаций, позволяет говорить о преобладании в данных случаях различных методов регулирования - диспозитивного на стадии учреждения и императивного на стадии государственной регистрации. Говоря о недостаточном внимании к создаваемым коммерческим организациям со стороны государства, А.А. Мохов отмечает, что "для вновь созданных организаций наиболее остро стоят задачи по адаптации к конкретным условиям... Именно здесь, как никогда, высока регулирующая (в первую очередь стимулирующая) роль законодательства"[23, с.39].

Под учреждением коммерческой организации понимается совершение учредителями совокупности юридически значимых действий и принятие ими решений, направленных на создание юридического лица и приобретение предусмотренных законом прав. Законодатель регулирует содержание данной стадии возникновения юридического лица лишь в самом общем виде, в связи с чем предполагается достаточно большая степень свободы в определении действий учредителей. Дифференциация правового регулирования создания юридических лиц проявляется на данном этапе в виде специальных требований законодателя к учредителям, организационно-правовой форме, наименованию, размеру капитала и порядку его формирования, органам управления отдельных юридических лиц (например, кредитных организаций).

Подготовительный этап стадии учреждения коммерческой организации начинается с комплектования состава учредителей организации, выбора учредителями ее организационно-правовой формы, разработки проектов учредительных документов, составляющих правовую основу деятельности организации наряду с нормами действующего законодательства. На первом этапе также происходит определение фирменного наименования и места нахождения коммерческой организации, размера и порядка формирования ее уставного (складочного) капитала, в необходимых случаях - денежная оценка материальных ценностей, имущественных прав и прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, которыми оплачивается уставный (складочный) капитал.

Фигура учредителя как лица, принявшего решение об учреждении коммерческой организации, является ключевой для первой стадии ее создания. В качестве учредителей коммерческих организаций на сегодняшний день могут выступать физические лица, коммерческие и некоммерческие организации, РФ и ее субъекты, а также муниципальные образования. Реализация данной возможности конкретным лицом, намеревающимся выступить в качестве учредителя, обусловлена:

- наличием у физического лица полной гражданской дееспособности (согласно ст. 26 ГК РФ членами кооперативов вправе быть несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста);

- отсутствием ограничений, связанных с правовой формой учредителя (в качестве общего правила ст. 7 Закона об ООО и ст. 10 Закона об АО устанавливают запреты на учреждение хозяйственных обществ государственными органами и органами местного самоуправления, а также хозяйственными обществами, состоящими из одного лица, если они выступают единственными учредителями);

- отсутствием ограничений, связанных с родом занятий учредителя - физического лица (действующее законодательство содержит определенные ограничения на владение государственными или муниципальными служащими акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) и их участие в деятельности органов управления хозяйствующими субъектами, однако абсолютного запрета выступать в качестве учредителей коммерческих организаций не устанавливает);

- требованиями, предъявляемыми к количественному составу учредителей той или иной организационно-правовой формы (число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50 - ст. 7 Закона об ООО; хозяйственное партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может иметь более 50 участников - ст. 4 Закона быть о партнерствах; число прав членов дело производственного слов кооператива ряда не может одно быть менее саму 5 - ст. 4 Закона прав о кооперативах);

- требованиями лицо о принадлежности если определенной силу доли уставного даже капитала лица создаваемой иные коммерческой виды организации всех обозначенным быть в законе было субъектам лицо (согласно если п. 3 ч. 2 ст. 18 Закона быть об аудите сумм доля уставного учет (складочного) капитала трех аудиторской виде организации, принадлежащая силу аудиторам трех и (или) аудиторским быть организациям, должна лицо быть не менее лица 51%).

Организационно-правовая силу форма делу создаваемой быть коммерческой свое организации если по общему прав правилу быть определяется быть учредителями двум свободно ходе (кроме лицу ограничений, обусловленных счет формой либо собственности иных учредителя). Следует было также один учесть лицу наличие прав императивных счет требований лица законодательства лица к легитимации быть коммерческих силу организаций было со специальной хотя правоспособностью: создание базе кредитных слов организаций быть (ст. 1 Закона доля о банках) и организаторов лицо торгов лица (ст. 5 Закона быть об организованных вида торгах) в организационно-правовых быть формах лишь хозяйственных быть обществ; создание быть бирж (ст. 9 Закона одно об организованных счет торгах) и акционерных риск инвестиционных лица фондов лица (ст. 2 Закона лица об инвестиционных лица фондах) в форме лицо акционерных прав обществ; запрет базе на создание быть аудиторских быть организаций быть в форме ради публичных лица акционерных базе обществ, государственных лица или муниципальных лица унитарных виде предприятий было (п. 1 ч. 2 ст. 18 Закона лица об аудите).

Согласно лица п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое либо лицо, являющееся дает коммерческой ряде организацией, должно лицо иметь срок фирменное лица наименование. Фирменное лицо наименование лица является риск средством кому индивидуализации всех коммерческой виды организации, ему предоставляется лица правовая один охрана лица (ст. 1225 ГК РФ). В соответствии цели с положениями лица ст. 8 Конвенции лица по охране лица промышленной быть собственности если (Париж, 20 марта виды 1883 г.) об охране срок фирменного лица наименования всем без обязательной виды подачи хотя заявки само или регистрации всех в России одно применяется лица явочный этом принцип иные возникновения лица права лица на фирму бирж (с момента лицо государственной либо регистрации трех коммерческой иная организации).

Общие доли требования лица к фирменному лица наименованию лица содержатся лица в ст. 1473 ГК РФ, конкретизируются сфер в иных нормах хотя ГК РФ и в специальных слов законах суда применительно ходе к организациям быть различных трех организационно-правовых быть форм и сфер деятельности. Фирменное ряда наименование этом определяется силу в учредительных одно документах лицо организации свое и включается двум в ЕГРЮЛ либо при ее государственной прав регистрации.