Файл: Понятие, признаки и правовое регулирование несостоятельности (банкротства).pdf

Законодательная база о несостоятельности (банкротстве), вне зависимости от правовой системы, создает социально – ориентированную, общественно полезную направленность - разрешение специфических кризисных ситуаций в отношении должника и кредиторов, состоящей в неспособности должника в полном объёме удовлетворять требования кредиторов.

Главными способами для достижения поставленной цели являются: направленность российского законодательства, в защите интересов кредиторов и должника, а так же как политическая так и социально – экономическая ситуация в стране.

2. Процедуры несостоятельности (банкротства): понятие, цели и основания введения
2.1 Понятие процедуры банкротства

Правительство, реализуя попытку сформировать законодательную базу в части отношений, складывающихся между должником и кредиторам в связи с несостоятельностью первого, структурировал нормы, помещенные в Закон о несостоятельности, на основе выделения процедур банкротства.

Закон содержит отдельные главы, процедурам применяемым в соответствии на какой стадии несостоятельности (банкротства) находится юридическое лицо, насколько тяжело финансово – экономическая деятельность данного лица. Вместе с тем, используя понятие «процедура (процедуры) банкротства», основной нормативно-правовой акт в рассматриваемой сфере не определяет его, ограничиваясь простым перечислением применяемых процедур.

Пункт 1 ст.27 Закона №127-ФЗ, которая так и именуется - «Процедуры банкротства», закрепляет, что при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

Процедура банкротства - это в первую очередь порядок осуществления, применения чего-либо в отношении неисправного должника, воздействия на него. Т.е. можно утверждать, то что все без исключения дозволенные законодательством виды воздействия влияния на должника усматриваются в понятие «меры (мероприятия), применяемые к должнику». Все многообразие отношений в сфере банкротства можно свести к трем группам:

а) установление того, имеются ли критерии по которым есть необходимость «помещения» субъекта в сферу действия закона о несостоятельности, или, иными словами, имеются ли у него признаки банкротства;

б) при наличии последних - применение к нему определенных, предусмотренных правовыми актами мер (охрана его имущества, оказание финансовой помощи, прощение части долга, продажа и раздел его активов и т.д.);

в) решение вопросов организационного характера (подготовка арбитражных управляющих, координация деятельности государственных органов, уполномоченных представлять публично-правовые образования в конкурсных процессах, и т.п.).

Воздействие на должника на разных этапах производства, по делу о его банкротстве связано с применением определенных, строго установленных (допускаемых) законом мер.

При принятии решения о признании должника банкротом начинаются ликвидационные меры (выявление кредиторов и предоставление им возможности заявить свои требования в конкурс, меры по формированию, реализации и разделу конкурсной массы, прекращение юридического лица - банкрота как субъекта права и др.). Реализация этих и других мер в отношении должника происходит во взаимодействии участников конкурсного процесса: кредиторов, должника, его контрагентов, суда, арбитражного управляющего и других лиц, перечень которых содержится в Законе о несостоятельности.

Цель введения той или иной процедуры банкротства - упорядочить, организовать применение тех или иных мер к неисправному должнику. Закон четко указывает, применение каких мер к должнику возможно в рамках определенной процедуры несостоятельности (ст.67, 69, 70, 109 Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»), а также определяет, на достижение какой цели они должны быть направлены (п.1 ст.84).^[10] А такая традиционная процедура, как конкурсное производство, подразумевает стандартный, исторически сложившийся набор осуществляемых мероприятий: составление актива (конкурсной массы), пассива (обязательств), погашение в определенной очередности требований кредиторов и ликвидация юридического лица - банкрота. Отсюда участники конкурсного процесса (должник, кредиторы и др.), ходатайствуя о введении той или иной процедуры, тем самым предлагают реализовать комплекс «наполняющих» ее мер. Другими словами, выражение «применить (применение) процедуру банкротства» (абз.11 - 15 ст.2 Закона №127-ФЗ) может восприниматься как применение сопровождающих ее открытие мероприятий. Открытие мероприятий применяются в строго определенных целях, например, перепрофилирование производства, взыскание дебиторской задолженности и уступка прав требования при проведении внешнего управления - в целях восстановления платежеспособности должника.

Говоря об основаниях введения процедур банкротства, можно выделить формальные и материальные основания. Формальным основанием для введения той или иной процедуры банкротства является решение (определение, заявление, объявление) установленного законом субъекта, а материальным основанием - факты, обстоятельства, выявление которых и позволяет принять такое решение.

В частности, для введения процедуры внешнего управления формальными основаниями являются решение первого собрания кредиторов или определение арбитражного суда (ст.75 Закона № 127-ФЗ), а материальным основанием - реальная возможность восстановления платежеспособности, подтвержденная решением первого собрания кредиторов или наличием оснований полагать это, выявленных арбитражным судом самостоятельно (абз.5 п.2 ст.75 Закона № 127-ФЗ)^[11].

2.2 Понятие наблюдения

Процедура наблюдения, как указывает ст.2 Закона о несостоятельности, представляет собой процедуру банкротства, применяемую к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Данная процедура длится не белее чем семь месяцев с даты поступления заявления, открывающего дело (п.3 ст.62, ст.51 Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ).^[12]

Определение о введении наблюдения и определение об утверждении временного управляющего подлежат незамедлительному исполнению и могут быть обжалованы, что не приостанавливает их исполнение.

Таблица 1. Наблюдение как процедура банкротства

Продолжение таблицы 1

Российский Закон о несостоятельности предусматривает, что открытие судебного производства по делу о несостоятельности, как юридического лица, так и гражданина влечет по общему правилу введение единой предусмотренной законом процедуры, а именно процедуры наблюдения. Таким образом, ни должник, ни кредитор не вправе настаивать и требовать на открытии и дальнейшем течении конкурсного процесса в установленной арбитражным судом процедуре, что позволяет отнести наш закон к третьей модели правового регулирования открытия дела о несостоятельности (банкротстве).

Следовательно, наблюдение, начинает дело о несостоятельности (банкротстве), является его первой стадией банкротного процесса.

Процедура наблюдения оставляет возможность для выбора участникам производства варианты дальнейшего движения дела: в частности, возможность восстановления финансовой деятельности предприятия - должника, что свою очередь повлечет введение финансового оздоровления или внешнего управления, либо процесс приведет к ликвидации бизнеса, что будет поводом к открытию конкурсного производства.

Итак, существует определенный круг мер, которые применяются к должнику в процедуре наблюдения.

Законодательно определение этой процедуры банкротства позволяет:

во-первых, меры по сохранности имущества должника,

во-вторых, меры по установлению истинного финансового состояния должника,

в-третьих, установление числа кредиторов и размера их требований и, наконец,

в-четвертых, проведение первого собрания кредиторов.

Меры по сохранности имущества должника в период наблюдения включают:

установление возможности предъявления имущественных претензий к должнику только в рамках конкурсного процесса; приостановление исполнения исполнительных документов по имущественным взысканиям с должника, а также приостановление производств в судах по искам о взыскании денег;

введение запрета удовлетворять требования о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников (п.1 ст.63 Закона № 127- ФЗ);

установление запретов органам управления наблюдаемого юридического лица совершать определенные сделки без согласия временного управляющего (п.2 ст.64 Закона № 127- ФЗ), принимать названные в законе решения (п.3 ст.64 Закона № 127- ФЗ)»;

отстранение арбитражным судом руководителя должника от должности в случае нарушения им законодательства о несостоятельности (банкротстве) (ст.69 Закона № 127- ФЗ) и др.

Меры по установлению истинного финансового состояния должника представляют собой анализ корпоративных финансов должника (бухгалтерской отчетности, показателей рентабельности, структуры затрат, генерации денежного потока, налогового долга, возможности снижения затрат на обслуживание полученных банковских кредитов и т.д.). Это входит в обязанности временного управляющего (п.1 ст.67, ст.70 Закона № 127- ФЗ) и главным образом направлено на решение вопроса, в состоянии ли должник восстановить в будущем свою платежеспособность.

Закон предписывает, что не позднее, чем за десять дней до даты окончания процедуры наблюдения должно быть созвано и проведено первое собрание кредиторов (п.1 ст.72 Закона № 127- ФЗ). Организует и проводит собрание временный управляющий, обязанный проделать до этого времени всю подготовительную работу: выявить известных и обнаруженных из документации должника кредиторов, уведомить их о введении наблюдения, проанализировать корпоративные финансы должника, сформировать реестр кредиторов, подготовить и провести рассылку приглашений к участию.

От круга вопросов, выносимых на разрешение участников первого собрания, зависит дальнейшее движение дела о банкротстве и судьба должника. В частности, кредиторы решают, какая процедура будет введена в последующем: финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство или, быть может, должник заключит с ними мировую сделку. Здесь же выясняется, на какой срок контрагенты должника желают ввести соответствующую процедуру. Далее собрание определяет требования к управляющему, который будет назначен на последующей стадии процесса, а также выбирают саморегулируемую организацию (далее - СРО), представляющую кандидатов на этот пост. Наконец, участники собрания принимают решение о формировании комитета кредиторов (ст.73, 74 Закона № 127- ФЗ).