Файл: Процедуры несостоятельности (банкротства) (Конституционные основы несостоятельности (банкротства)).pdf

Отметим о некоторые противоречия, существующие в Федеральном законе от 26.10.2002года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в части банкротства граждан - не предпринимателей. Данный Закон допускает наложение ареста в отношении имущества гражданина одновременно с определения о введении наблюдения (п.1 ст.207)^[10]. Это означает, что при банкротстве граждан предусмотрена процедура наблюдения. Но, как следует из п. 2 ст. 27 этого Закона, при банкротстве гражданина могут быть применены процедуры конкурсного производства и мировое соглашение. Из этого следует, что наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление в таких делах не применяются. Здесь проявляется противоречие соответствующих норм права. Однако в конце того же п. 2 ст. 27 говорится о том, что к должнику- гражданину могут применяться иные, предусмотренные Федеральным законом от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», процедуры. В данном случае п.1 ст.207, видимо, не опровергают п.2 ст. 27, а всего лишь является специальной нормой, по отношению к ст.27, которая в свою очередь является общей нормой. Подобное разногласие возникает ещё и потому, что в п.2 ст.27 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» говорится о такой категории должников, как граждане, к которым, согласно этого же закона, относятся граждане - потребители, граждане - индивидуальные предприниматели и крестьянские фермерские хозяйства. Учитывая особенности этих субъектов, логично было бы применять к ним разные и признаки банкротства и процедуры банкротства, однако в ст. 27 данная категория должников - граждан не разделена по субъектам и какие процедуры могут применяться к каждому из этих субъектов в ней не указано.

Таким образом, можно сделать вывод, что в п. 2. ст. 27 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» указаны процедуры, применимые только к гражданам-потребителям. Что же касается процедур, которые применяются к индивидуальным предпринимателям и крестьянским фермерским хозяйствам, то законодатель вместо перечисления указал лишь «иные процедуры».

Концепции законов о банкротстве в зарубежных странах строятся таким образом, что зачастую должнику самому выгодно, чтобы в отношении него была начата процедура банкротства. И чем раньше начнут работать механизмы реабилитационных процедур (мораторий на удовлетворение требований кредиторов, отказ от невыгодных договоров), тем больше шансов, что экономическое положение должника стабилизируется. Можно также предположить, что на современном этапе, помимо справедливого удовлетворения требований всех кредиторов, другой не менее важной целью производства по делу о несостоятельности является восстановление платежеспособности должника. Хотя, учитывая, что одной из основных целей банкротства гражданина является погашение требований, оставшихся неудовлетворёнными полностью или частично в результате окончания средств должника - налицо явное ущемление прав кредиторов.

Действующий Федеральный закон от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в части несостоятельности гражданина - не предпринимателя нельзя назвать идеальным. В нем имеется много противоречий, к которым можно отнести: несоответствие признаков признания гражданина банкротом и при принятии заявления о признании должника банкротом; применение разных процедур банкротства к отдельным категориям граждан и так далее.

Итак, можно сделать вывод, что сегодня в России, без внесения соответствующих поправок в закон, применение норм о несостоятельности граждан-не предпринимателей пока невозможно, но тем не менее перспективы реализации данного института на практике все же имеются, в связи с развитием ипотечного и простого потребительского кредитования, а также увеличением уровня потребления в целом. В свою очередь можно выдвинуть несколько предложений, которые помогли бы начать действовать институту несостоятельности гражданина в Российской Федерации в полной мере.

1.3 Характеристика видов процедур банкротства юридических лиц

Термин «банкротство», используемый в областях финансов и права, подразумевает неспособность лица - должника (гражданина или организации) исполнить в полном объеме кредитные требования по финансовым обязательствам или уплатить обязательные платежи.

Кроме того, понятие банкротства применяется к процедуре, проводимой в отношении должника, и заключающейся в оценке его активов, принятии мер для улучшения его финансового положения, а также справедливом удовлетворении требований кредиторов в случае признания должника несостоятельным^[11].

Несмотря на то, что возможность применения понятия банкротства к физическим лицам законом предусматривается, на сегодняшний момент реальные положения законодательства, регулирующие проведение подобной процедуры, ее порядок и условия, не разработаны. На практике выделяются следующие виды банкротства предприятия:

Реальное (юридическое) банкротство — характеризует полную неспособность предприятия восстановить в предстоящем периоде свою платежеспособность.

Техническое банкротство — состояние неплатежеспособности предприятия, вызванное просрочкой его дебиторской задолженности. Техническое банкротство при эффективном антикризисном управлении предприятием, включая его санирование, может не привести к юридическому его банкротству.

Умышленное банкротство — характеризует преднамеренное создание (или увеличение) руководителем или собственником предприятия его неплатежеспособности; нанесение ими экономического ущерба предприятию в личных интересах или в интересах иных лиц; заведомо некомпетентное финансовое управление. Выявленные факты умышленного банкротства преследуются в уголовном порядке.

Фиктивное банкротство — характеризует заведомо ложное объявление предприятием о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения от них отсрочки (рассрочки) выполнения своих кредитных обязательств или скидки с суммы кредитной задолженности. Такие действия также преследуются в уголовном порядке.

Законом предусматриваются следующие виды процедур банкротства:

Наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Процедура финансового оздоровления предусматривает способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности^[12].

Внешнее управление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Конкурсное производство — процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение, т. е. соглашение сторон о прекращении судебного спора и взаимных уступках^[13].

Для определения наличия признаков банкротства должника принимаются во внимание:

• размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги;
• суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью;
• обязательства по выплате авторского вознаграждения;
• обязательства должника — юридического лица перед учредителями (участниками), вытекающие из такого участия.

Контролирует проведение всех указанных процедур собрание кредиторов предприятия и арбитражный управляющий, а для определения характера и размера задолженности предприятия все требования его кредиторов сводятся в единый реестр.

При ведении любой хозяйственной деятельности необходимо учитывать, что только грамотное, взвешенное и компетентное руководство предприятием поможет снизить возможность возникновения финансовых проблем.

Глава 2 Практические аспекты процедуры банкротства

2.1 Анализ мировой практики по применению процедуры банкротства и её особенности в России

Под словом банкротство понимается неспособность физического лица либо компании оплатить свои долги, а также оплачивать обязательные платежи. Процедура банкротства представляет процедуру расплаты с накопившимися долгами, осуществляемая на основании закона. Все действующие в настоящее время в странах с рыночной экономикой системы банкротства хозяйствующих субъектов представляют собой определенный баланс интересов кредитора и должника.

В мировой практике сложилось в настоящее время несколько различных подходов для решения проблем несостоятельности^[14].

Наиболее часто применяемыми являются:

• 1. Метод оценки степени защиты интересов кредиторов.
  2. Метод оценки степени защиты интересов должников.

Существует несколько вариантов целей и задач законодательства о несостоятельности:

• обеспечение коллективных действий кредиторов;
• ликвидация активов и справедливое их распределение;
• защита активов должника от растаскивания;
• защита предприятия, как экономической структуры;
• защита наемных рабочих;
• возможности реорганизации;
• максимально возможная защита имущественных интересов кредиторов;
• предоставление должнику возможности начать новую экономическую деятельность после неудачи.

Можно заметить, что цели, выделенные в вышеприведенном перечне, противоположны друг другу. Но, тем не менее, факт остается фактом: одни страны выбирают позицию защиты прав кредиторов, а другие защиту должника как экономической структуры.

Во многих развитых странах банкротство довольно распространенное явление, так как банкротство - первичный способ финансового оздоровления бизнеса и является синонимом спасения компании ^[15].

Банкротство в США - обыденное явление. В среднем в год происходит 1,3 млн. банкротств, из них 1,25 млн. случаев - это банкротство физических лиц (потребительское банкротство).

Особенности системы несостоятельности рассматриваемого государства является:

- наличие специализированных судов по вопросам банкротства, которые составляют часть федеральной судебной системы;

- наличие возможности у предприятия обраться в суд за защитой от кредиторов в соответствии с Кодексом о банкротстве (автоматическая остановка);

В США кодекс о банкротстве позволяет определить план реструктуризации задолженности и оздоровления бизнеса. Документ согласовывается с кредиторами и утверждается судом. На время подготовки плана вводится мораторий на взыскание долгов компании, который может действовать до 120 дней. Этот срок необходим для определения слабых мест в управлении, выстраивания эффективных финансовых потоков и оптимизации бизнеса. И лишь затем кредиторы начинают получать деньги согласно утвержденному плану.

Внешне российский закон мягче американского по отношению к должникам - мораторий на требование долгов может длиться до шести месяцев.

Но ключевым же элементом американской схемы оказываются сами кредиторы, цепляющиеся за любую возможность хотя бы частично вернуть свои деньги.

Дела о несостоятельности рассматриваются в Германии специальными Судами по несостоятельности (банкротству). Система судов по банкротству повторяет систему Земельных судов, и суд низшей инстанции (районный) ведет все дела о банкротстве в этом районе. Районный суд по банкротству имеет исключительную юрисдикцию в отношении всех юридических лиц, зарегистрированных в этом районе. Если центр деловой активности предприятия не совпадает с местом его регистрации, то дело о несостоятельности такого предприятия будет рассматривать суд по месту деловой активности ^[16].

Законом о несостоятельности Германии предусмотрены следующие процедуры банкротства:

- добровольная и принудительная ликвидация;

- добровольная и принудительная реорганизация.

В соответствии с общими процедурами корпоративного законодательства должник может добровольно ликвидировать свой бизнес только в двух случаях: если он может расплатиться по все своим долгам, или если он достиг мирового соглашения со своими кредиторами. Ликвидация по Закону о несостоятельности возможна только тогда, когда доказано, что должник не может оплатить свои долги в срок. Таким образом, в отношении юридических лиц германский Закон оперирует двумя признаками несостоятельности: неоплатность и неплатежеспособность.