Файл: Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств (Юридические признаки банковской гарантии).pdf

Банковская гарантия будет отозвана и, соответственно, обязательство гаранта перед бенефициаром прекращено в момент получения бенефициаром заявления от гаранта о прекращении гарантийного обязательства, если иной момент отзыва не определен в банковской гарантии.

Гарантия может быть прекращена предоставлением отступного, зачетом встречного однородного требования, совпадением должника и кредитора в одном лице, новацией, ликвидацией юридического лица-должника или кредитора.

По результатам проведенного исследования оснований прекращения банковской гарантии можно сделать следующие выводы:

- Перечень специальных случаев прекращения банковской гарантии, не является исчерпывающим. Гарантийное обязательство может быть прекращено и по общим основаниям, определенным в главе 26 ГК РФ. Кроме этого, обязательство гаранта перед бенефициаром может быть прекращено посредством отзыва гарантии, если условие об отзыве предусмотрено в банковской гарантии.

- Исходя из принципа независимости банковской гарантии, не могут являться основанием прекращения гарантийного обязательства обстоятельства, связанные с прекращением, признанием недействительным или изменением основного обязательства.

Анализ исследуемого обязательственного правоотношения показывает, что как в целом банковская гарантия, так и отдельные элементы, входящие в структуру юридического содержания банковской гарантии, непосредственно направлены на уплату денег, что позволяет определить их в качестве денежных обязательств.

В частности, таковыми являются обязательства по уплате бенефициару денежной суммы, регрессное обязательство по возмещению принципалом денежной суммы гаранту, уплаченной им в соответствии с банковской гарантией. Значит, следует говорить об ответственности занарушение денежных обязательств.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате выполненного исследования можно сделать следующие выводы и заключение. Опыт использования банковской гарантии за рубежом со всей очевидностью свидетельствует о том, что наибольшее распространение банковская гарантия имеет в странах с исторически сложившейся, устойчивой рыночной экономикой. Учитываяроссийские рыночные отношения можно сказать, что до создания цивилизованной рыночной экономики в нашей стране предстоит пройти долгий и трудный путь, «судьба» банковской гарантии в ближайшей перспективе вряд ли претерпит кардинальные изменения без серьезного пересмотра норм, регламентирующих гарантию в ГК РФ.

Ограниченность лиц, имеющих правовую возможность выдать банковскую гарантию, является основной причиной ее отрешенности от делового оборота. Банковская гарантия оправдывает свое название и действительно является только банковской. Небанковские кредитные организации и страховые организации данный финансовый инструмент не используют, а другие лица вообще не обладают правоспособностью на совершение сделок по выдаче банковской гарантии. В условиях вялотекущего банковского кризиса и существенного снижения деловой активности банков, гарантия в ближайшее время вообще может оказаться «мертвым» способом обеспечения исполнения обязательств. Думаю, что такой участи банковская гарантия не заслуживает и должна быть реанимирована, не дожидаясь возвращения времен «банковского бума». В международном праве гарантию вправе выдать любое лицо, да и сама гарантия является не только обеспечительной конструкцией, но и безусловным долговым или платежным обязательством уплатить денежную сумму.

Полагаю, что в результате устранения имеющихся в российском праве ограничений по кругу лиц - гарантов, даже оставаясь только способом обеспечения исполнения обязательств, банковская гарантия имеет все предпосылки стать самой «популярной» обеспечительной мерой.Одной из причин, произошедшей «консервации гарантии», является сложность и относительная длительность процедуры ее получения, необходимость уплаты значительного вознаграждения банку за ее получение, а также предоставление обеспечения по регрессному обязательству. Но ведь в реальной действительности далеко не для каждого основного обязательства требуется гарантия именно банка. Во многих случаях может быть достаточно гарантии другого лица, получить которую будет гораздо проще. При этом выбор именно гарантии в качестве способа обеспечения обязательства (а не поручительства) будет предопределяться ее независимостью от основного обязательства, относительно простой процедурой ее оформления, оперативностью получения денежной суммы от гаранта.

Ограниченность субъектов гражданского права, имеющих возможность возложить на себя обязательство по обеспечению основного обязательства, в принципе не должна быть присуща институту «обеспечение исполнения обязательств», входящему составной частью в общую часть обязательственного права. Гарантия должна стать общедоступной правовой конструкцией, а не оставаться только специальной банковской сделкой.

Обобщая все что, было сказано выше, я делаю вывод о том, что выдача банковских гарантий - это «работы по заказу». Банк составит гарантию таким образом, чтобы были обеспечены интересы его заказчика, насколько они совместимы с пожеланиями бенефициара, а также предписаниями его страны. Необходимо указать наивысшую сумму его ответственности (включая капитал, проценты, накладные расходы и т. п.). Очень важно также точно установить сроки по времени. Кроме того, фиксируется, в какой форме может осуществляться возможное востребование банковской гарантии.

Банковская гарантия основывается на ее абстрактном характере. Отсюда вытекает основной принцип, что любая попытка затянуть оплату гарантии посредством претензии возражений, относящихся к основным решениям между принципалом, гарантийным банком и бенефициаром, повлекут за собой требования к банку о возмещении ущерба и могут привести к значительной и длительной утрате доверия.

Возмездный характер банковской гарантии (как сложного по структуре юридического содержания правоотношения, основанием возникновения которого является сложный юридический состав) проявляется в выдаче ее на возмездной основе. Такая возмездная первооснова - соглашение о предоставлении банковской гарантии, заключаемое между принципалом и гарантом. Сделка по выдаче банковской гарантии является безвозмездной. Сделка, устанавливающая гарантийное обязательство, обеспечивающее исполнение основного обязательства, может быть совершена и другими лицами, но только в виде договора из-за отсутствия необходимого юридического основания для совершения односторонней сделки по выдаче гарантии. Правовая природа такого договора в зависимости от фактических обстоятельств может быть определена либо как договор поручительства, либо как договор, в котором стороны предусмотрели другой способ обеспечения исполнения обязательств.

СПИСОК НОРМАТИВНЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

I. Нормативные документы

1.1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года) // Российская газета -1993.

1.2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ. // СЗ РФ, 05.12.1994, № 32, ст.3301.

1.3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ. // СЗ РФ 29.01.1996, № 5, ст.410.

1.4. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998г. № 145-ФЗ // СЗ РФ 03.08.1998, № 31, ст. 3823.

1.5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ // Российская газета № 148-149, 06.08.1998.

1.6. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ // СЗ РФ, 07.08.2000.

1.7. Таможенный кодекс Российской Федерации 28.05.2003г. № 61-ФЗ// СЗ РФ 02.06.2003, № 22, ст.2066.

1.8. Федеральный закон Российской Федерации от 03.02.1996 № 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности» // Российская газета № 27, 29.07.2006 года.

II. Научная литература и материалы периодической печати

2.1.Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 Т. Т. 1. Комментарий к гражданскому кодексу РФ. Часть первая (постатейный). Юрайт-Издат. 2007.

2.2.Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 Т. Т. 2. Комментарий к гражданскому кодексу РФ. Часть вторая (постатейный). Юрайт-Издат. 2016.

2.3.Аванесова Г.Банковская гарантия в международной торговле. // Банковское право. -2005. - № 9.

2.4.Аванесова Г.О банковской гарантии. // Банковское право. -2007. - № 7.

2.5.Аванесова Г. Соглашение о предоставлении банковской гарантии.// Банковское право. - 2007. - № 3. - с.71.

2.6. Аванесова Г. Применение банковской гарантии и договора поручительства в банковской практике.// Банковское право. - 2006. - №7. - с.36.

2.7. Аванесова Г. Применение банковской гарантии в товарном обороте.// Банковское право. - 2005.

2.8.Азаров Ю.Ф., Баландина Г.В. Комментарий к Таможенному кодексу РФ. Норма. 2006г.

2.9.Алексеев С. С. Гражданское право в современную эпоху.// Проспект, 2006.

2.10.Алексеев С. С. Гражданский кодекс. Заметки из истории подготовки проекта. Замечания о содержании Кодекса, его значении и судьбе.// Проспект. -2005.

2.11.Алексеев С. С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования общественных отношений.// Проспект. - 2006.

2.12.Асриянц А. Обеспечительная купля-продажа: теория и практика.//Эж-Юрист. - 2006. - №48.

2.13.Ефимова Л. Г. Банковская гарантия и договор.//Банковское право. -2007. - № 10. - с.51-55.

2.14.Ермычева И.И., Ермаков С.Л. Правовое регулирование и виды банковской гарантии // Право и экономика. - 2006. - № 12.

2.15.Якушев В. С. О самостоятельности института права государственной социалистической собственности и его государственно-правовой природе. Сборник ученых трудов.// Свердловский юридический институт. -2001.

1. Федеральный закон Российской Федерации «О банках и банковской деятельности» № 17-ФЗ от 03.02..96г. ст. 5. . ↑

2. Красавчиков О. А. Юридические факты в советском гражданском праве.// Статут. - 2001. - С. 67. ↑

3. Информационное письмо от 15.01.98 г. № 27п. 3. // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1998. - № 3. - С. 89. ↑

4. Буркова А.Ю. Договор о выдаче банковской гарантии и его обеспечение.// Банковское право. - 2007. - №1. ↑

5. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения..// Статут. - 2005. - С. 320. ↑

6. Мейер Д. И. Русское гражданское право. Ч. 2. // Статут. - 2005. - С. 159. ↑

7. Шмиттгофф К.. Экспорт: право и практика международной торговли. // Проспект. - 2006. - С 228-230. ↑

8. Меломед А. Банковская гарантия - новый институт в российском законодательстве. // Российская юстиция. - 2005. - № 7. - С. 13. ↑

9. Мейер Д. И. Русское гражданское право. Ч. 1.// Статут. - 2005. - С. 188. ↑

10. Садиков О. Н. Комментарий к ГК РФ. Ч. 1 (постатейный).// Юридическая фирма «Контракт»// Изд. Дом «ИНФРА - М». - 2006. - С. 626. ↑

11. Илларионова Т. И., Гонгало Б. М., Плетнев В. А. Гражданское право. Учебник для вузов.// Норма. - 2006. - С. 418. ↑