Файл: ПРОЦЕДУРЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)(ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ БАНКРОТСТВА).pdf
Добавлен: 13.05.2023
Просмотров: 167
Скачиваний: 3
2. ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА
При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица применяются следующие процедуры (ст. 27 Закона): наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение.
Наблюдение применяется в целях обеспечения сохранности имущества должника, анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов (ст. 2). Оно вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству или по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя к должнику (ст. ст. 48, 62). Введение этой процедуры влечет за собой имущественные и организационные последствия: приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиями; запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая), выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам; запрещается зачет встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная п. 4 ст. 134 Закона очередность удовлетворения требований кредиторов (ст. 63); назначается временный управляющий (ст. 49); ограничиваются полномочия органов управления путем получения письменного согласия временного управляющего на совершение сделок, связанных с изменением имущественного состояния должника более чем на 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения и (или) с принятием на себя обязательств перед третьими лицами (п. 2 ст. 64); органам управления должника запрещается принимать решения о создании и прекращении деятельности юридических лиц и правосубъектных образований, изменении структуры должника, выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками), о размещении эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций (п. 3 ст. 64).
Сегодня наблюдение по-прежнему остается одной из основных процедур, по итогам которой определяется дальнейшая судьба должника. Нужно досконально проанализировать и спроецировать с точки зрения закона, что можно сделать с оставшимся имуществом предприятия, каков размер дебиторской задолженности, есть ли реальная возможность восстановить платежеспособность должника или хотя бы сохранить его производственный комплекс и коллектив. В качестве иллюстрации приведу материалы о положительной практике реализации процедуры наблюдения на примере ОАО "Новгородский порт". Территориальный орган ФСФО России в Новгородской области выступил заявителем в деле о банкротстве ОАО «Новгородский порт» (г. Новгород). Рассмотрение дела проводилось по нормам нового Закона РФ № 127 «О несостоятельности (банкротстве)». Определением Арбитражного суда на предприятии была введена процедура наблюдения на максимальный срок, т.е. на 7 месяцев, с тем, чтобы дать возможность предприятию отработать период навигации и подтвердить делом объявленную администрацией порта в суде возможность рентабельной работы. Однако практика показала ошибочность мнения администрации порта, поэтому Северо-Западное пароходство, являвшееся собственником ОАО «Новгородский порт» (100% акций), предприняло меры по поиску покупателя акций своего дочернего предприятия. Смена собственника произошла в преддверии первого собрания кредиторов, состоявшегося 6 октября 2009 г. На этом собрании на основании отчета временного управляющего было принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства. В судебном заседании по результатам процедуры наблюдения новый собственник предприятия-должника в лице ЗАО «Проектстрой» заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства по результатам процедуры наблюдения. Ходатайство было мотивировано тем, что по состоянию на 16 октября 2009 г. погашена задолженность по уплате обязательных платежей на сумму 8,48 млн. руб., решен вопрос о реструктуризации задолженности в дорожный фонд на сумму 714 тыс. руб., проводится работа по урегулированию взаимоотношений с конкурсными кредиторами, которая планировалась к завершению в течение двух недель. С учетом изложенных обстоятельств суд посчитал возможным отложить рассмотрение по существу дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Новгородский порт». 3 ноября 2009 г. состоялось очередное судебное заседание, в котором в связи с погашением задолженности по уплате обязательных платежей и отказом заявителя от требования о признании банкротом ОАО «Новгородский порт», а также в связи с отказом всех кредиторов, участвующих в деле о данном банкротстве, от заявленных требований, принято определение прекратить производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Новгородский порт».[17] Таким образом, длительная процедура наблюдения позволила найти нового собственника и значительно сократить кредиторскую задолженность.
Наблюдение оканчивается с даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мирового соглашения. Эта дата устанавливается соответствующим решением или определением арбитражного суда на основании решения первого собрания кредиторов (ст. 75 Закона). Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве - не более 7 месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд (ст. ст. 51, 62).
Финансовое оздоровление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Эта процедура вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов или без такового, но в обоих случаях - при наличии ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, третьих лиц. К ходатайству обязательно прилагается график погашения задолженности; при обращении учредителей или собственника - также план финансового оздоровления, возможно предоставление обеспечения исполнения должником обязательств; при обращении третьих лиц обязательны согласование с должником и предложение обеспечения исполнения должником обязательств. При введении финансового оздоровления по инициативе суда обязательно предоставление обеспечения исполнения обязательств должника в объеме, превышающем эти обязательства не менее чем на 20%. Исполнение должником обязательств не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой, а предмет обеспечения не может представлять собой имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения (т.е. должен не совпадать с имуществом должника и предоставляться реально третьим лицом).
При наличии противоречащих друг другу ходатайства и решения первого собрания кредиторов (п. 3 ст. 75 Закона) в качестве обеспечения исполнения обязательств должника предоставляется банковская гарантия (п. 3 ст. 75). При обращении к собранию кредиторов с ходатайством нескольких лиц, в том числе учредителей (участников) должника, между ними заключается соглашение об обеспечении исполнения должником обязательств каждым из них и об их солидарной ответственности (п. 2 ст. 78). Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем 2 года (п. 6 ст. 80) и влечет за собой имущественные и организационные последствия (ст. 81): отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям (за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и возмещении морального вреда; т.е. речь идет о социальных приоритетах); запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая); выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам; прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до введения финансового оздоровления; применяется предусмотренный федеральным законом строго формализованный порядок предъявления требований кредиторов, наложения арестов на имущество должника и введения иных ограничений должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом, проведения зачета, расчетов по обязательствам должника.
На сумму требований кредиторов, подлежащих удовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляются проценты в порядке и в размере, предусмотренных п. 2 ст. 95 Закона (очевидно, в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату введения финансового оздоровления), с даты вынесения определения о введении финансового оздоровления и до даты погашения требований кредитора или до даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Утверждается административный управляющий (ст. 45) и ограничиваются полномочия органов управления. Ограничение осуществляется путем получения согласия: кредиторов (комитета кредиторов) на совершение сделок, связанных с изменением имущественного состояния должника более чем на 5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки, и (или) с принятием на себя обязательств перед третьими лицами или любых сделок, влекущих за собой возникновение новых обязательств должника, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более 20% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (п. 3 ст. 82); собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица (лиц), предоставившего обеспечение на принятие решения о его реорганизации (п. 3 ст. 82); административного управляющего на совершение сделок, которые связаны с любым изменением имущественной базы должника кроме реализации готовой продукции в процессе обычной хозяйственной деятельности; влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления; влекут за собой перемену лиц в обязательствах, получение займов (кредитов) (п. 4 ст. 82). Нарушение изложенных норм может повлечь признание сделок недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, т.е. речь идет об оспоримых сделках. Статьи 173 и 174 ГК о так называемых внеуставных сделках и сделках с превышением полномочий неприменимы, так как требуют доказательств того, что контрагент знал или заведомо должен был знать о незаконности или ограничениях. Возможно, следует ссылаться на ст. 168 ГК - установление законом оспоримости сделки, не соответствующей требованиям закона или иных правовых актов.
Финансовое оздоровление оканчивается: при истечении срока путем принятия арбитражным судом определений о прекращении производства по делу или о введении внешнего управления либо решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (ст. ст. 88, 92 Закона); досрочно - по инициативе собрания кредиторов или арбитражного суда путем принятия этим судом определения о введении внешнего управления или определения о введении процедуры банкротства, о которой ходатайствовало первое собрание кредиторов, или решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (ст. 87).
При введении финансового оздоровления операции по банковским счетам не приостанавливаются. Показателен в этом плане следующий пример. В период финансового оздоровления Общества Инспекция направила ему требование N 195523 по состоянию на 15.12.2006 об уплате 2 365 813 руб. пеней. Названное требование должником в добровольном порядке не исполнено, в связи с чем налоговый орган вынес решение от 30.01.2007 N 3309 о взыскании 2 300 074 руб. 45 коп. пеней за счет денежных средств налогоплательщика. Кроме того, в обеспечение исполнения решения N 3309 Инспекция приняла решение от 30.01.2007 N 536 о приостановлении всех расходных операций по счетам Общества в банке. Налогоплательщик не согласился с решением N 536, поскольку оно не соответствует Федеральному закону от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), и обжаловал его в судебном порядке. Суд первой инстанции, признавая оспариваемое решение Инспекции недействительным, указал, что с момента вынесения судом определения о введении в отношении Общества процедуры финансового оздоровления налоговый орган не вправе накладывать арест на распоряжение должником денежными средствами на счетах. Такие ограничения применяются исключительно в рамках дела о банкротстве. Кассационная инстанция считает, что выводы суда соответствуют материалам дела и положениям действующего законодательства. В соответствии с пунктом 8 статьи 46 НК РФ при взыскании налога налоговым органом может быть применено в порядке и на условиях, которые установлены статьей 76 Кодекса, приостановление операций по счетам налогоплательщика или налогового агента в банках. В силу пункта 9 названной нормы положения настоящей статьи применяются также при взыскании пеней за несвоевременную уплату налога. Согласно пункту 1 статьи 76 НК РФ приостановление операций по счетам в банке применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога или сбора, если иное не предусмотрено пунктом 2 названной статьи. Приостановление операций по счетам налогоплательщика-организации в банке означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету, за исключением платежей, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует обязанности по уплате налогов и сборов.
Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Архангельской области от 18.03.2004 по делу N А05-3224/04-8 в отношении Общества введено наблюдение. Определением того же суда от 03.02.2005 в отношении должника введена процедура финансового оздоровления сроком на 2 года и утвержден график погашения его задолженности. В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику, установленного настоящим Федеральным законом, а аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве. Следовательно, решение Инспекции от 30.01.2007 о приостановлении всех расходных операций по счетам Общества в банке не соответствует Закону о банкротстве, нарушает права и интересы заявителя, а потому правомерно признано судом недействительным. В жалобе Инспекция указывает на то, что оспариваемое решение принято во исполнение требования по взысканию текущего платежа, в связи с чем установленная законодательством очередность удовлетворения требований кредиторов не нарушена. Этот довод налогового органа не может быть принят судом кассационной инстанции во внимание, поскольку установленное статьей 81 Закона о банкротстве ограничение не связывается с моментом возникновения задолженности. Кроме того, согласно пункту 3 статьи 83 Закона о банкротстве в ходе финансового оздоровления контроль за своевременным исполнением должником текущих требований кредиторов осуществляется административным управляющим. Суд обоснованно указал, что финансовое оздоровление - это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Приостановление операций по банковским счетам должника фактически лишает его возможности осуществлять расчеты с контрагентами, вести хозяйственную деятельность, не способствует восстановлению платежеспособности организации-должника, а также противоречит смыслу введения финансового оздоровления, а именно погашению задолженности в соответствии с графиком, утвержденным судом по делу о банкротстве. Кроме того, в абзаце 3 пункта 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25 "О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве" разъяснено, что в процедуре внешнего управления и финансового оздоровления аресты на имущество должника могут быть наложены лишь по определению арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве (абзац четвертый пункта 1 статьи 81, абзац шестой пункта 1 статьи 94 Закона о банкротстве).[18]
Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Оно вводится на основании решения собрания кредиторов либо на стадии любой процедуры банкротства (точнее - от мирового соглашения можно вернуться к внешнему управлению), на срок не более чем 18 месяцев с возможностью его продления не более чем на 6 месяцев. Введение этой процедуры также влечет за собой следующие имущественные и организационные последствия: полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия передаются внешнему управляющему; отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов. Приведенные нормы означают, что обеспечительные меры считаются отмененными в силу указания закона без принятия об этом самостоятельного акта судом общей юрисдикции или арбитражным судом. В данном случае в связи со снятием ареста судебный пристав-исполнитель совершает необходимые действия в том же порядке, который применялся бы, если бы судом был удовлетворен иск об освобождении имущества от ареста.[19]
Возможность наложения ограничений должника по распоряжению принадлежащим ему имуществом (в том числе ареста имущества) ограничивается рамками процесса о банкротстве. Вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления, а также требований кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника. Исключения составляют требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, морального вреда (ст. 95 Закона). Примечательно сохранение за органами управления должника (п. 2 ст. 94) права принимать решения организационного плана (например, об определении порядка ведения общего собрания акционеров) и направленные на восстановление платежеспособности должника путем увеличения его имущественной массы (например, об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных обыкновенных акций). Несколько особняком стоит их право принять решение об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника. Увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акций должника и продажа предприятия должника также особо выделены среди мер по восстановлению платежеспособности должника (ст. ст. 109, 110, 114 Закона). Применительно к выпуску акций требует внимания и такая мера, как замещение активов должника (ст. ст. 109, 115).